论著作权的正当性——历史的透视与权利要素理论的思考.pdfVIP

维普资讯 2004年第4期 论著作权的正当性 历史的透视与权利要素理论的思考 费安玲 摘 要 著作权的正当性来源于人们对权利尤其是对私权的认识和孜孜不倦地追求。因为：首先 从法学史的视角观察，人类社会发展的历史就是一部 “为权利而斗争”的历史。在人类社会所追求的法 律体系的构成中，权利是其基本要素，“一切法的领域均受到它的穿透和吸引”。【1】其次，著作权的产生 及其权利体系的形成折射出法学理论上的权利观念及其理论的演进与理念思考。因此，对著作权正当 性的基础理论分析是我们判断著作权制度价值判断以及制度设计的重要理论平台。 关键词 著作权 知识产权 正当性 它的理论内涵。从法学理性上分析，它意味着法律的 一 、 从罗马法中的j‘l‘ls”到中文的“权利” 目的是为了确定和保护权利。在欧洲大陆国家的法学 (一)“jus”内涵的人文观 作品中，将这种同一个词既表达为 “法”，又表达为 “权 “著作权”一词，系构筑在 权“利”一词的基础上，是 利”的现象，在理论上将其称之为 “客观上是法，主观 权“利之树”上的一个枝干。近现代中国法律语言中的 上是权利”的现象。当 “jus”被理解为 “法”时，它体现 权“利”是西方法律语言 西‘‘学东渐”的结果。这一结论 着 “法是善良和公正的艺术”，【2】它 “给每个人以应有 的产生并非是针对中文 “权利”一词的词形而言，而是 权利的稳定而永恒的意志”，【3】同时它告诉人们：“法 基于从法律术语的角度对 权“利”一词的实质含义的理 的准则是：诚实生活，不害他人，各得其所”。【4】当 “ius” 解。在理解 权“利”一词的法律涵义时，我们必须注意 被理解为 权“利”时，法律不仅确认人们享有一系列的 一 个重要的背景，即在欧陆国家的法与权利的理论中， 权利，如所有权、债权等，而且针对客观存在的但是可 法“”与 “权利”不是各 自独立的，相反，“法”与 “权利”被 能未被人们意识到的权利，同时也强调 “哪里有权利， 以同一个词汇表达。这一现象在法语、德语、意大利 哪里就要给予救济”(拉丁文：vbijUSibironedium)。 语、西班牙语、葡萄牙语、俄语、波兰语和其他斯拉夫语 如果我们仔细梳理 “jus”产生的历史和文化背景， 等语言中均存在。追其词源，均可以溯至拉丁文的 我们发现创造 “jus”术语并将其逐渐发展成为一种 “法 “jus’。这一现象不仅仅是一种语言现象，更是欧陆法 权”思想的罗马人，是在古希腊权利思想的影响下完成 律文化在语言上的一种映射。公元前4世纪，罗马人 了初步创造权利理论的活动，其权利理论进一步影响 创造性地以“jus”一词来表达对 “权利”的认识，赋予其 了整个欧洲和其他地区的法学理论，因为罗马人将古 丰富的理性内涵。拉丁文 “jus”一词，来源于 “justitia” 希腊人对权利的思考发展成为 “一种政治的和法律的 (正义)。法“”与 “权利”用同一个词表达，其魅力在于 思想，一种范畴。”I列而且这种范畴是以“jus为核心 作者系中国政法大学民商经济法学院副院长、教授、博士生导师、法学博士，E-mail：feialt~mx．cei．gor．cn，邮编：100088。 【1】参见文正邦著：“论权利及权力”，载外国法学研究}1996年第 1期，第1页。 【2】参见罗马法原始文献，D．1，1，lpr．。 【3】参见罗马法原始文献，D．1，1，10pr．。 【4】参见罗马法原始文献，D．1，1，10。 ， 【5】参见[法]克洛