试论我国的商事立法模式.pdfVIP

维普资讯 电子科技大学学报社科版 2004年 (第 6卷) 第4期 l · JournalofUESTC (socialsciencesedition)Dec．2004，vo1．6，No．4 试论我国的商事立法模式一 口刘 文 [西南财经大学 成都 610074] 【摘 要] 本文通过对我国民商分立与民商舍一立法模式的论争评述，以及 当前民商立法现 状的检讨 ，指 出我国的商事立法应选择坚持民商实质合一理念下，制定 《商事通则》的立法形式适 当 分立的模 式。 [关键词] 民商分立； 民商合一 ； 商事立法模式； 商事通则 【中图分类号]D913．99 【文献标识码]A 【文章编号]1008—81o5(2oo4)o4—0089—04 开，在民法典之外另立商法典。 一 、 民商立法模式的主要论争 持后一主张的学者则认为：实质主义的民商分立 论强调不以制定独立的商法典为分立的基础 ，只承认 我国有关 民商合一与民商分立之争发端于上世 商法的相对独立性 ，使之成为一个有特定的规范对象 纪民国之初民法典编篡之时。当制定新中国民法典 和适用范围的法律体系和法律部门，反对 以民法取代 的号角吹响时，这一话题又被重新拾起 ，并开始 了长 商法或以商法取代民法的极端化错误主张。同时，在 达数年的论争 ，各派观点、各种意见激烈交锋、应接不 立法模式上进行创新 ，提出制定 《商法通则》(或 《商事 暇。归纳起来主要如下 ： 通则》)的立法建议 ，以实现商法对统一市场的全面规 (一)民商分立论 制 ，并实现商法体系自身的健全与完善。 具体又分为形式主义和实质主义的民商分立论。 (二)民商舍一论 持前者观点的学者认为：①商 品经济关系的形成、独 多数学者仍竭力主张民商完全合一，他们认为 ： 立存在和发展是构成独立商法体系的客观物质基础。 ①现代社会已不存在商法调整的商人存在 的社会经 从我国经济体制改革的进程和现实的立法状况看 ，民 济基础 ，作为商法典前身的商人习惯法调整的特殊商 商分立模式是适应商品经济和市场经济发展需要的 主体及特殊商行为在当今社会 已不复存在。②由于 立法模式 ，其有利于民法与商法的发展，并促成早 日 “商的泛化”，在民法与商法调整的交易活动中，民事 建立适应市场经济发展所需要的法律体系。②民法 主体与商事主体、民事行为和商事行为已实难分开， 与商法各 自不同的价值取 向决定着二者形式理性的 主张民商分立不仅不利于对市场经济关系进行统一 内容，决定了其应各 自独立成典。 “民商分立”体例最 规范 ，也会引起法律适用上的困难和混乱。③民法与 有利于表现商事主体与民事主体、商事行为与民事行 商法在基本价值追求上具有重合性 ，受某些相同价值 为的区别，并在立法形式上真实再现民商法事实上的 规则和价值取 向，如平等 、意思 自治、合法性等的约 独立状态，从而作到形式与实际的统一。③为涤除传 束。④应将民事生活和整个市场所适用 的共同规则 统法律文化轻商抑商的成份 ，彰显现代文明社会重商 和共 同制度集中规定于民法典，将适用于局部市场或 扬商的观念 ，应选择民商分立的立法模式。④从现今 个别市场的规则规定于民事特别法 ，实现市场经济条 中国法律制度的整体结构看 ，民商分立的格局已经确 件下民法与商法的融合。 立 ，因而商法应作为独立的法律部门与传统 民法分 (三)大融合、小分立 - [收稿 日期] 2004—03—21 一 [作者简介】 刘文(1965一)女，西南财经大学法学院剐教授 维普资讯 电子科技大学学报社科版 2004年(第