贪污罪主体的身份与共犯问题研究.pdfVIP

维普资讯 20O5年 3月 渝西学院学报 (社会科学版) Mar．。2005 第4卷 第 2期 JournalofW~：em ChongqingUniversity(s0dalSciencesEdition) VD1．4 N0．2 贪污罪主体的身份与共犯问题研究 邓多文 (渝西学院 人事处，重庆 永川 402168) [摘 要]本文首先采用通说的观点，认为贪污罪是 “纯正身份犯”，其身份特性为 “国家工作人 员”。然后对学界存在较大争议的问题 ，即在公司、企业或其他单位 中不具有 国家工作人员身 份人员与 国家工作人员勾结，分别利用各 自的职务便利，共同将单位财物 占为已有的如何定性 进行了探讨。在分析 “主犯决定论”、“分别定罪说”、“主要客体决定说”、“贪污罪说”的基础上， 提出应 当正确理解犯罪构成、共同犯罪的含义 ，将主观要件作为核心，在对上述人员定罪时，主 要考虑主观上利用了谁的职务便利 ，如果是相互利用，则要考虑数罪并罚和想象竞合犯。 [关键词]贪污罪主体 ；纯正身份犯 ；共同犯罪；犯罪构成 [中图分类号]DF636 [文献标识码]A [文章编号]1671—7546(2005)02—0034—05 犯罪主体通常是 自然人 ，而且以不论任何人为原则。 品取缔法第 64条第 2款 中的 “以营利为 目的”当作刑法 但是根据构成要件，就有规定犯罪主体需要具有一定身 第 65条第2款 的所谓身份 】。意大利刑法中的身份 ，是 份的情况 。这样在构成要件上需要一定身份的犯罪 ，就 指主体的某种资格；如某种法律地位或身份 (例如 ，刑法 被称为身份犯。贪污罪是身份犯 ，这 已经形成共识 ；贪污 典第 317条要求 的公务员或从事公务的人员 ；刑法典第 罪主体的身份特性何在 ，贪污罪是纯正身份犯或者是不 570条第 1款规定 的配偶或父母亲)，有时甚 至只是某种 纯正身份犯，学界没有争议 。对刑法学界存在较大争议 特殊状态 (如 1978年第 194号法律第 19条第 2—4款规 的问题 ：在公司、企业或其他单位中不具有国家工作人员 定的犯罪主体只能是怀孕的妇女)】。在德国刑法中，用 身份的人员与国家工作人员勾结 ，分别利用各 自的职务 “特定的个人特征”取代 “身份”一词；德国刑法典第 28条 便利 ，共同将本单位的财物 占为己有的，即有身份者具有 第 2款规定法定刑因行为人的特征加重 、减轻或者免除 不同的身份，分别利用各 自的职务便利 ，共 同实行犯罪 的，其规定只适用于具有此等特征的行为人；而特定的个 的，如何定性 ，是本文的着力点。 人特征，在德国刑法典第 14条第 1款 中作 出了规定 ，所 一 、 贪污罪主体身份的辨析 谓特定的个人特征 ，指 “特定 的个人身份 、关系或情况”， (一)身份的概念 身份 只是特定 的个人特征之一 。并且条文对身份加 以限 在中国刑法理论中，对身份有不同的理解 ，狭义的身 定[7】。从 日本判例 ，意大利及德国立法对身份 (特定的个 份仅指行为人所具有 的资格…；中义 的身份除包括行为 人特征)的定义 ，我们基本上可 以得 出这样的结论，即意 人所具有 的特定 资格外 ，还包括特定 的人身状况 、关 大利 、日本对身份的含义与德国刑法中对 “特定的个人特 系 ；广义的身份则把 目的、动机这些犯罪的主观要件也 征”的含义相去不远 ，实际上都含有个人 的某种资格 、关 包括在内 J。 系或状况 、地位 的意思。 国外立法 、判例对身份 的理解亦有不同。如 日本判 结合 中国刑法学界以及德、日、意对身份 (特定的个 例对身份的意义 ，作如下解释 ，刑法第 65条所说的身份 ， 人特征)的定义 ，可以给身份下这样的定义 ，刑法 中的身 并不仅