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法学本科必修课程—— 民法总论 ——王利民 大连海事大学 专业学位教育学院 2007-03 第一章 民法概论 第一节 民法概述 第二节 民法的历史 第三节 民法的调整对象 第四节 民法的基本原则 第一章 民法概论 第一节 民法概述 第一节 民法概述 一、民法的概念 ◆（一）民的含义 ——《现代汉语词典》： （1）人民；（2）民间的。 ——《辞海》： （1）人民；（2）泛指人或人类。 ——民法的“民”应当有两方面的含义： （1）作为法律关系主体的民即人； （2）作为法律主体的人之间的关系即民事。 第一节 民法概述 ◆（二）民或民事的本质 ——作为法律关系主体的民，是平等的个人即私人，罗马法传统称之为市民； ——作为法律主体之间关系的民事，是人类社会的一般生活关系，或可称为“民间的”关系，罗马法传统称之为市民社会或市民社会关系。 第一节 民法概述 ◆（三）传统理论的民法定义 ——民法是关于私人之间社会生活关系的法律。 ——民法是建立在公法与私法二分法基础之上的一个法律部门。 第一节 民法概述 ◆（四）《民法通则》的规定 ——第2条：“中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系。” ——中国民法是调整平等主体的公民之间、法人之间以及公民和法人之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。 第一节 民法概述 ◆（五）本人观点 ——民法是调整市民之间为实现一定私人利益目的而发生的社会关系的法律规范的总称。 第一节 民法概述 ◆（六）民法是人法 ——是调整平等主体的人与人之间关系的法律。 ——通过调整平等主体之间的人身关系和财产关系，达到规范社会、平衡利益、建立私人利益关系秩序的目的。 ——坚持民法的人文主义立场，更能够体现民法的基本属性。 ——民法制定的根本问题是如何更好的体现民法是人法的基本属性。 第一节 民法概述 二、民法的特征 ◆——现代民法的特征； ——罗马私法传统的特征。 第一节 民法概述 ◆关于一般意义的民法特征的认识： ——（1）权利法； ——（2）任意法； ——（3）私法； ——（4）实体法； ——（5）平等法。 第一节 民法概述 ◆本人观点： （1）主体特征——人——私人——市民； （2）内容特征——市民社会关系——私人利益关系——以平等为本质的人身与财产关系； （3）手段特征——民事责任——救济方法的特殊性。 第一节 民法概述 三、民法的表现形式 （一）民法表现形式的含义 ◆——民法的表现形式，是民事法律规范的存在方式。 ——人们常用民法的渊源来代表这一概念。 第一节 民法概述 （二）渊源一词的含义 ◆——渊源者，事物的本原，具有多重引伸含义。 ——作为民法概念的渊源一词，可以理解为： （1）民法产生的根据； （2）司法者裁判民事案件的法源，等等。 ——渊源一词，是一个含义不确定的概念。 第一节 民法概述 （三）民法表现形式的理论 1.民法表现形式的一元论 ◆——只承认制定法作为民法的形式，否定除制定以外的民法表现形式存在的可能。 第一节 民法概述 ◆立法例： ——《法国民法典》第5条：“法官对其审理的案件，不得以一般规则的处理方法进行判决。” ——法官审理案件只能适用作为一般规则的制定法，不得创造一般规则处理案件。 第一节 民法概述 ◆一元论的理论前提： ——人类的认识能力至上化和绝对化； ——立法者能够预见未来一切可能发生的社会关系并加以规定之； ——制定法不存在漏洞，无须其他法律形式的补充。 第一节 民法概述 2.民法表现形式的多元论 ◆——民法的形式除了制定法以外，还应当包括判例、习惯和法理等其他多种形式。 第一节 民法概述 ◆立法例： ——《瑞士民法典》第1条： （1）凡依本法文字或释义有相应规定的任何法律问题，一律适用本法。 （2）无法从本法得出相应规定时，法官应依据习惯法裁判；如无习惯法时，依据自己如作为立法者应提出的规则裁判。 （3）在前款的情况下，法官应依据公认的学理和惯例。 第一节 民法概述 ◆立法例： ——台湾地区民法第1条：“民事，法律所未规定者，依习惯，无习惯者，依法理。” 第一节 民法概述 ◆立法例： ——《德国民法典》是概念法学的典型代表。 ——概念法学的理论：“一部法典可以为某一特定领域中可能出现的所有问题提供答案。法典是一套体系，具有建立于某些共同原则之上的统一的概念，而其精确性正是来自于这种统一性。它能够调