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法制天地 浅谈个人承包经营中的劳动 关系有条件的纳入调整范围 李晓云 青岛大学法学院 摘要：2007年6 月29 日《中华人民共和国劳动合同法》 立法宗旨，同时对发包方起到警示作用，促使其在选任分包人 （以下称《劳动合同法》）由十届全国人大常委会第28 次会议 时更为谨慎，减少损害劳动者权益纠纷，控制安全事故的发 审议通过。《劳动合同法》第九十四条规定：“个人承包经营违 生。 反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与 三、个人承包经营过程中违反劳动法律法规招用劳动者， 个人承包经营者承担连带赔偿责任。”本法在尊重用人单位用 在劳动者受到损害后如何确认责任主体，应该像谁主张权利 工自主权的基础上，彰显“扶弱抑强”的立法宗旨，通过立法纠 在个人承包工程雇用相关人员施工过程中发生事故引 正失衡的社会关系，从而保证劳资关系相对平衡。但是仔细研 发的损害赔偿案件，就雇员与承包者、发包者关系问题上，争 究本条规定不免有些疑问，对其中的劳动关系的确定以及发 议较大。由于发生事故后，承包者个人因承受能力较差，劳动 生发生损害赔偿时如何确定责任主体有待进一步的商榷。 者申请工伤认定一般要求有资格的发包者承担用工责任，而 关键词：个人承包经营 劳动关系 责任主体确定 发包者抗辩认为其与该劳动者之间不存在劳动关系，从而推 卸法律责任。 一、《劳动合同法》将个人承包经营者纳入调整范围 《劳动合同法》规定，公民个人不能作为用工主体进行招 《劳动合同法》第九十四条规定：“个人承包经营违反本法 用劳动者。公民违法招用劳动者是法律所打击的对象，但不能 规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承 因为公民个人招用劳动者的行为违法，而直接要求雇用承担 包经营者承担连带赔偿责任。”对于本条文的解读如下：首先， 用工责任，一旦违法招用者的履行能力差，则难以保障劳动者 个人承包工程类的合同签约主体是发包组织（用人单位）与劳 的权利，更无法体现《劳动合同法》保护弱势群体利益的立法 动者（个人），而个人承包经营者为在合同中未体现，那应如何 目的。为此，法律要求发包组织而且是具有用工主体资格的一 确定这三者的法律关系。其次，发包组织与个人承包经营者承 级发包组织承担用工主体资格的责任，从而实现保护劳动者 担的连带赔偿责任，这说明个人承包经营者不具有独立性，并 的合法权益。发包组织发包时本应谨慎对待承包人的用工资 且这种连带赔偿损失的承担是有条件的，仅指个人承包经营 格，如果因为发包组织未尽到注意义务，也未对承包者的用工 者在违反《劳动合同法》规定规定招用劳动者，给劳动者造成 行为加以监督，造成的法律后果的，无论在劳动法还是在侵权 损害的才承担连带责任，那么不禁要发问，如果是合法招工造 法上，都应承担法律责任。因此，个人承包经营者招用劳动者 成的损害赔偿又应如何赔偿，向谁主张赔偿呢，是个人承包经 违反本法规定给劳动者造成损害的，虽然是个人承包经营者 营者，发包者，还是个人承包经营者与发包者的连带责任？ 的违法行为造成的，但发包组织仍需要承担连带赔偿责任，当 二、个人承包工程中劳动关系的确认 然个人承包经营者也不能拒绝承担赔偿责任。个人承包经营 劳动法上的劳动关系，指用人单位向劳动者给付劳动报 者招用劳动者时违反本法规定对劳动者造成的损害，劳动者 酬，由劳动者提供职业性的劳动所形成的法律关系。劳动关系 既可以要求个人承包经营者全额或者部分赔偿，也可要求发 存在于劳动者和用人单位之间。劳动者与用人单位都是劳动 包的组织即个人承包经营者所承包的单位全额或者部分赔 关系的主体。劳动者是劳动力的所有者，用人单位是生产资料 偿。 的占有者和劳动条件的提供者，可以是企业、个体工商户，可 四、结论 以是国家机关、事业组织和社会团体。 实务中，有的用人单位为了规避直接用工的劳动法义务， 《劳