“楚河汉界”与“貌离神合”对公法与私法之间关系的基本认识.pdfVIP

维普资讯 法 学 研 究 ‘楚‘河汉界与 “貌离神△口，， 对公法与私法之 间关系的基本认识 赵 娟 内容 提 要 -2-法 与私 法 之 区分 的 实质 意 义在 于划 出公 私 两 个 领 域 之 间 的 “楚 河 汉 界 ”，-2-法 与 私法在 价值 追 求上 的 同质 性 又使得 二 者 “貌 离神 合 ”。在我 国 ，既 有 明确 公 、私 法之 “楚 河汉界 ” 的必要性 ，也 具有 实现 公 、私 法之 “貌 离神 合 ”的 可能性 。 关 键 词 公 法 私 法 赵 娟 ，南 京 大 学法 学 院教授 210093 公 法 与私法 研究 是法 学领 域 的经典 论 题 。迄 1，-2-法 与 私 法 划 分 的 前 提 是 承 认 公 与 私 之 今 为 止 ，学 者 们 对 于公 私 法 划 分 的标 准 认 识 不 间存 在 界 限 一 、 观 点 各 异 ，尽 管 如 此 ，宪 法 与 行 政 法 属 于 公 从 总体 上 看 ，公 、私 法 以其 调 整 的法 律 关 系 法 、民(商 )法 属 于私 法 的基 本 划分 仍 然 得 到 了普 的不 同而不 同 ：作 为 调整 平 等 主体 间权 利 义务 关 遍 承认 ，这 种 基本 共 识 在理 论 上 构成 了公 法 与私 系 的法 律 规 范 ，私 法 处 理 私人 身 份 的公 民 (或 称 法 “x-,J-话 ”的平 台 。本 文 即在 认 同此 共识 的基 础 私 主 体 )之 间 的冲 突 ；公法 是 调 整 作 为公 主体 的 上 ，试就 公法 与私 法之 间的关 系进行 探讨 。 政 府 与政 府之 间 、政 府 与作 为私 主体 的公 民之 间 关 系的法律 规范田。如果 我们把私 法规 范看作是解 一 、 “楚河汉界”：公法与私法划分的实质意义 决 人 与人 之 间 纠 纷 的 “由来 已久 ”的准 则 ——作 在论 及公 法 与 私法 问题 时 ，民法 学 者 张俊 浩 为 群 居 的人 类 面x-,J~ 可 克 服之 自身 矛 盾 的一 种 教授 指 出 ：“罗 马法 视 私 人 平 等 和 自治 为 终 极 关 选 择 ，那 么 ，公 法规 范则 因政 府 这 种 “必要 的恶 ” 怀 ，对 于权 力 猖獗 怀 报 高度 的警 戒 之 心 ，以至 于 的存 在而存 在 。 试 图用 公 法 私 法 的 ‘楚河 汉 界 ’去 阻 隔 。天 真 之 政 府 这 种 公 共 机 构 的存 在决 定 了公 法 的存 余 ，极其 严肃 。”l【J笔者 十分 赞 同 。如果说 公法 与私 在 。 自由主义 宪 政理 念 认 为 ，政 府 的产 生 和 存 在 法 的 区分 是 一 种 “人 为 ”的安 排 ，那 么 ，这 种 安排 并不 是天 经地 义 的 ，人 民通 过 达 成 契 约 的方 式设 的实质 意义 远远 超过 了其 形式 意 义 。 立 政 府 ，是 为 了克服 “自然 状 态 下 ”规定 并实施 人 本文最初为南京大学法学院2006年 l2月举办的 公“法与私法的对话”学术研讨会所作，后进行了修改。解亘副教授就相关民法问 题提供了帮助 ，胡敏洁博士对论文题 目提出了意见。在此一并致谢。 ·- -— — 225-·-——