论股东优先认购权的行使及救济.pdfVIP

第24卷第4期 北方工业大学学报 V01．24NO．4 CHINAUNIV．oFTECH． Dec．2012 2012年12月 J．NORTH 论股东优先认购权的行使及救济* ’ 刘丽苹 董慧凝 (北方工业大学文法学院，100144，北京) 摘要股东优先认购权，是指公司股东基于其股东的资格和地位，在公司发行新股时，优 先于其他一般投资者按照其原有的持股比例认购新发行股份的权利。股东优先认购权是白益 权和共益权的结合体，是期待权和形成权。我国《公司法》采取任意主义立法例，笔者认为法定 主义立法例更利于保护股东的利益。股东优先认购权允许转让，但排除要受到严格限制。实务 中，股东优先认购权被侵害主要有几种救济途径，比如通过发行新股留止请求权，股东会作出无 效或者撤销的决议，还可以通过法院强制公司股东会做出新的决议。 关键词 股东；优先认购权；优先认购权排除；优先认购权救济 分类号D912．29 关于股东优先认购权的概念，存在多种称 特征，因此应该属于优先购买权的范畴。根据 谓与说法。有“新股认购权”说①，有“优先认购 我国《公司法》72条的相关规定，有限责任公司 权”说②，以及“股东新股认购优先权”等等称 半数以上股东同意将股权转让，其他股东则在 谓。在前述各种概念中，“股东新股认购优先 同等条件下有优先购买的权利。尽管二者在类 权”的表述较为全面，指股东基于公司股东的资 别上均归于优先购买权，但在权利转让方面二 格和地位，在股份公司发行新股时，按照原有持 者仍然存在差别。按份共有优先购买权一般不 股比例优先于一般投资者认购新股的权利。③ 能与按份共有人的所有权分离而随意转让，而 本文采用“股东优先认购权”之概念，并仅研究 优先认购权则是可以转让的。 有限公司意义上的股东优先认购权。 股东优先认购权与优先权、优先购买权、有 1股东优先认购权的法律性质 限责任公司股东转让股份时，其他股东的优先 购买权等概念在文义上有相似之处。优先股股 自《公司法》赋予股东优先认购权以来，学 东的优先权是特殊股权股东对于公司盈利和剩 界对股东优先认购权的性质问题就有多种不同 余财产分配的优先取得权。而股东新股认购优 的认识。关于优先认购权性质的学说主要有以 先权并不针对特殊股东，且不具有取得公司盈 下几种。 利和剩余财产的权利效力。优先购买权，简称 1．1自益权抑或共益权? 先买权，是指特定人依法律规定或合同约定，享 公司既有股东可以在公司发行新股时优先 有的在出卖人出卖标的物于第三人时，在同等 认购股权，一方面为了维护股东的比例利益；另 条件下优先于他人购买的权利。从这一角度来 一方面，股东可以直接从新股价格与市价之间 看，股东优先认购权有优先购买权的一般法律 的差价获得现实利益；因此学术界通常认为优 收稿日期：2012—08—30 划项目(PHR201108054)。 第一作者简介：刘丽苹，硕士研究生。研究方向：民商法。 万方数据 第4期 刘丽苹 董慧凝：论股东优先认购权的行使及救济 29 先认购权是一种自益权。自益权是股