1股权分置改革若干法律问题研究.pdfVIP

部分上市公司的实践来看显然还差强人意，笔者希望能从法律制度、公司治理结构 等各方面进一步加强上市公司的制度建设，使这一在发达资本市场上成功的制度为 我国的公司服务，最终保障我国证券市场健康稳定地发展。 第一章中国证券市场股权分置改革法律规制考察 第一节股权分置的历史背景及对中国资本市场的影响 一、股权分置的法律定义 “股权分置”是中国资本市场的最大特色，目前我国股权分配方式中，流通股 仅占1／3，绝大部分是不流通的国家股和法人股，上市公司的股权结构由此形成了 与世界上其他成熟资本市场迥异的形态。2005年8月23日中国证监会、国务院国 资委等五部门联合发布的《关于上市公司股权分置改革的指导意见》全文(一)段 第2条为“股权分置”进行了定性：“股权分置是指A股市场的上市公司股份按能 否在证券交易所上市交易被区分为非流通股和流通股，这是我匡I经济体制转轨过程 中形成的特殊问题。股权分置扭曲资本市场定价机制，制约资源配置功能的有效发 挥：公司股价难以对大股东、管理层形成市场化的激励和约束，公司治理缺乏共同 的利益基础；资本流动存在非流通股协议转让和流通股竞价交易两种价格，资本运 营缺乏市场化操作基础。” 二、中国证券市场股权分置现象及影响 股权分置状况的形成有其特定的历史原因。中国的证券市场，是在特定的时代 背景条件下建立起来的，在建立之初，其主要的目的是为国有企业融资解困，但同 时强调不能放弃国有股份的控制权。由于制度建立之初，中国证券市场背负了沉重 的自我证明“姓社”的功能，于是股权的设置方案，更多的是考虑在社会主义国家 建设资本市场的可接受性，其次才是制度的合理性。一系列适用于资本市场建设与 监管的法规，如修订前的《公司法》、《股份有限公司国有股权管理暂行办法》等， 也以法律法规的形式对股权分置提供了制度保障。。 例如修订前的《公司法》第147条规定：笈起人持有的奉公州股份，白公司成‘啦之|i：l起三年内不得转止：其 在这样帮“国有企业脱困”的制度背景下，上市公司考虑更多的是多快好省地 发行股票“圈”股民的钱，而很少考虑普通持股人的合法权益，上市公司在盈利时 很少向股东分配红利，这已成惯例。例如：2004年上半年，1376家如期披露半年报 的上市公司公布拟派发现金红利预案的仅26家，占全部上市公司的1．89％。股民投 资后唯一能得到回报的机会就是炒作投机，博取股票买卖差价，证券投资已演变成 具有中国特色的“跟庄”行为，造成了中国股市投机性的严重泛滥，这科r状况下的 中国股市被经济学家吴敬琏斥之为“赌场”。 “中国证券市场截至2003年来，非流通股占有3．5万亿，A股投资者的总付出 是13836．56亿元，而沪深两市流通市值只有11252亿元，将“投入”和“产出”相 抵，中国股市的A股投资者整体明亏就达2000亿元”，2也就是说，对占投资者99 ％的6000多万中小股民来说，如果有人以“巴菲特”式的雄心坚持投资13年，其 结果很可能是满盘皆输。事实上，中国证券市场一千多家上市公司中，绝大多数已 被认为是中国经济中最优质的资产，但投资者却并未享受到这些资产在高增长的中 国经济中应该体现出来的价值回报，反倒不断遭受股市这台机器一轮一轮的洗劫。 以王文京的资本神话举例：仅出资8400多万元，凭借用友软件36．68元的“市 场化”发行价，60多倍的市盈率，一次融资9．17亿元，70％就归其个人了——大股 东以8400万元的资产折股7500万股，而公众股东9．17亿元只得到了2500万股。 公众股东在同样分红条件下实际分红2400万元，与9．17亿元的投资相比，回报率 只有1．3％，如此计算，收回投资需要76年。3最令人惊异的是，这样的局面并不存 在违法违规，也没有欺诈和圈套，而全托的是我国特殊的“非全流通”的股权设置 制度和发行方式的“福”才“创新”出来的。更加毫无顾及地利用股权分置的制度 缺陷侵害中小股东利益的事件当属2003年“招商银行”发行百亿可转债事件。在这 起年度证券市场著名案例中，招商银行拟发行不超过100亿可转债，在市场上引起 了轩然大波，其原因在于，大股东使用高出其成本很多的流通股价格为基准发行可 转债，然后通过转为股份的形式强迫流通股东来稀释股权，从而使“债转股”这样 152条对拟上市公司的股权结构近一步规定：股份有限公司申请±e股票J：市必须符合下列条件：……向社会公 开发行的股份达公司股份总数的25％以卜：公司般本总额超过人民币4亿元的，1C向社会公开发行股份的比例 为15％以上……。即上市公刊的非ij}c通股份屉多可占到总股份数的85％。《股份有限公，司国秆股