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程序、策略和方法：海外并购法律风险管理 程序、策略和方法：海外并购法律风险管理 程程序序、、策策略略和和方方法法：：海海外外并并购购法法律律风风险险管管理理 原理研究 原理研究 原原理理研研究究 黄清华* 摘要 从法律风险管理程序、策略和方法的角度，本文介绍、分析和讨论了海外并购法律风险识别、 评估、控制和交流的原理：目标、功能和实现目标的措施及其机理。法律风险识别，强调对法律风险及其 风险因素的系统识别，应从战略性尽职调查的高度，引领“七要素识别法”等系统识别方法，并善用风险 （因素）识别传统工具。法律风险评估，要求运用多种分析工具和方法，掌握各种法律风险与相关风险因 素的合理性、可控性和可防性，为制定法律风险防控方案提供科学根据。文章着重探讨了FMEA 在海外并 购法律风险分析中的适用。在风险控制阶段，运用案例分析，对法律风险控制的一般原则和风险接受、风 险避免、风险减低、风险转移四大策略作了演示。在风险交流阶段，讨论了法律风险交流的成功因素及其 实现途径。 关键词 海外并购 法律风险 风险识别 风险评估 风险控制 风险交流 Procedures,Strategiesand Methods:AStudyon thePrinciplesofLegalRisks Procedures,Strategiesand Methods:AStudyon thePrinciplesofLegalRisks PPrroocceedduurreess,,SSttrraatteeggiieessaannddMMeetthhooddss::AASSttuuddyyoonntthheePPrriinncciipplleessooffLLeeggaallRRiisskkss Management in Outbound MA Management in Outbound MA MMaannaaggeemmeennttiinnOOuuttbboouunnddMMAA 1 序言 做好海外投资、合作与发展环境研究，强化投资项目的科学评估，防范各类风险，是《国家十二五规 划纲要》提出的战略任务之一。本文从风险管理程序、策略和方法的角度，研究中国企业海外并购投资法 律风险管理原理与相关问题。 法律风险是中国企业海外并购投资与经营无法回避的重大风险，轻则给投资者带来经济巨额损失、商 誉重大损失或其他严重损害，重则使整个并购项目失败，无法实现中国企业“走出去”（going out policy） 的战略目标。 在海外并购实务中，尽管法律风险与国家风险、经营风险、财务风险和文化冲突风险往往交织在一起， 很难将它们截然分开，但在理论上，为了认识上的方便，我们还是可以将法律风险简单地归结为因法律上 的权利（rights）、义务（duties）和责任（liabilities）带来的各种损害与损失可能性。这种法律风 险，既可能源于东道国政府的准入把关，也可能来自中国政府的审批要求；既可能属于合同法、物权法、 侵权法、知识产权法、公司法、证券法和保险法等民商法范畴的风险，也可能涉及竞争与反垄断法、会计 法、外汇管理法和税法等经济法范畴的风险，还可能与劳动、工会、社会保障、环境保护和安全卫生等社 会立法密切相关；既涉及东道国法（外囯法）和国际法，也涉及部分中国法。可以说，所有商业项目中， 海外并购的法律风险最为复杂：它是一种跨境的多系统风险，涉及多个系统的风险因素。这就要求中国企 业明确海外并购投资、经营中风险管理的程序、策略和方法。 关于风险管理程序，目前尚无“标准答案”。有的著作将其定为风险识别、风险分析和风险控制“三 分法”，1 而有的著作则将其定为风险感知、风险识别、风险分析、风险评估、风险监测、风险控制和风 1 W. Kieran, ‘the Development of Clinical Risk Management’, In Charles Vincent (ed.) Clinical Risk