教育刑理念的彰显与背离：近代中国假释制度考论.pdfVIP

维普资讯 法制与社会发展 (双月刊) 2007年第6期(总第78期) 教育刑理念的彰显与背离 ： 近代中国假释制度考论 王素芬 (辽宁大学 法学院，辽宁 沈阳 110036) 摘 要：刑罚执行是刑事司法的最后环节，行刑法律的运作直接关涉刑罚功能与 目的能否实现。假释 作为行刑制度之一，其运作效果是刑罚观念的集中体现。近代以来假释制度完成了由恩典到权利的制度转 化，因于诸多因素的制约，假释制度在清末刑事立法中虽然得以确立，却未能实践。其后的立法与司法虽 对于假释制度有着较多的践行 ，但民众的法律情结却仍停留于报复惩戒，教育刑理念仍然未能深入人心， 法律观念、法律文化的转型任重而道远。 关键词：假释；报应刑；教育刑 中图分类号：DF092 文献标识码 ：A 文章编号 ：1006--6128(2007)06--0030．10 近代刑罚体系改革，以自由刑为中心的刑罚体系替代了笞杖徒流死的封建制五刑体系，这一转化 为刑罚执行制度的近代转型奠定了基础。所谓刑罚执行，即行刑，是指有关司法机关将刑事判决所确 定的刑罚付诸实施的刑事司法活动。刑罚执行是刑事司法活动中的最后一个阶段，因此，行刑法律的 运作机制如何，直接关系到刑罚功能和刑罚 目的能否最终实现。近代的行刑制度主要包括杂居制、分 房制、阶级制、假释制、囚人 自治等多种，但 由于假释制度集中体现了行刑法律机制的运作状况和特 点，因此，本文以假释制度为基点，通过对假释制度的考察来揭示近代狱制转型初期行刑法律的运作 机制，以此透视近代中国法律与道德之间的关系，以为当下中国法治建设提供些许借鉴。 一 、 假释制度在近代 中国的初见 假释，又名假出狱，或称为附条件释放，是为了鼓励服刑人改恶向善而采取的、对于被监禁的执 行 自由刑的犯人 ，在刑期未满而使其具结遵守一定的条件而提前释放的一种制度。这一制度从世界范 围来看经历了从恩典到权利的转化，中国自近代以来的立法也逐渐确立了这一充分体现教育刑理念的 行刑制度。 中国法律的近代化始于晚清的变法修律。基于收回治外法权的压力，以沈家本为核心的修律大臣 聘请 日本法学专家①相继来到中国协助晚清政府修律 ，其中冈田朝太郎博士主要协助起草新刑律。假 收稿 日期：2007—05—09 基金项 目：辽宁省社科规划基金项 目 “和谐社会构建与特殊群体处遇”(L06DFX022)。 作者简介：王素芬 (1970一)，女，辽宁台安人，辽宁大学法学院副教授，法学博士。 ①他们分别为冈田朝太郎、松冈义正、志田钾太郎、小河滋次郎。 维普资讯 教育刑理念的彰显与背离：近代中国假释制度考论 释制度最早即出现于这一立法之中。 《假出狱》的案语认为： “假出狱者乃既经入狱之人，其在执行 之中，尚有悛改之状，姑予以暂行出狱之法，以奖其改悔也。本制以使人迁善为宗旨，故执行刑法之 时倘其人有改过迁善之实，即不妨暂令出狱。”[1] (P9898)本着如此的立法宗旨， 《大清新刑律》 第十三章用了两个条文列明了假 出狱 。④ 1907年 l0月，沈家本将 《大清刑律草案》上呈，清廷分发各地要求督抚们签注意见，朝臣多数 认为，聘用 日本博士冈田朝太郎所起草的刑法将历代旧律、大清条例一概废除，全依 日本法修订，名 日新刑法，不惟文义名词尽仿外洋，并举历代之服制名分礼教一扫而空。因此，草案一出，举国哗 然，各省督抚，群相诟病，纷纷奏参。于是即引起了著名的 “礼法之争”。 [2] (Pll0—136)礼教 派与法理派争论的核心在于：鉴于当时中国的国情，应以资产阶级法律原理为主要指导思想，还是应 以封建礼教为主要指导思想来制定新刑律；新刑律的精神应该是国家主义还是家族主义；原有的 “国粹”如 “干名犯义”、 “犯罪留存养亲”、 “亲属相犯”、 “故杀子孙”、 “杀有服卑幼”、