经理地位异化的《公司法》因应.pdfVIP

维普资讯 2007年第 11期 法治研 究 经理地位异化的 公司法 因应 吴伟央 摘 要：经理在法律上属于公司代理人和董事会辅助者的角色。而经理的事实地位则演化成公司 的控制者。面对经理地位 的异化 ．法学的任务不应该仅仅试 图通过修正理论来解释这种异化 。而应该 努力建构一套科学的约束机制来控制和减少因经理地位异化而导致的负面效应。 《公司法》可以用法 定方式设立经理的特定义务 ．可以对合同或章程等意定约束方式所产生的对外效力进行价值指引。也 可以在公司治理结构的各个层面上围绕约束经理不良行为的主线进行周密的制度设计 关键词：经理法律地位 经理事实地位 地位异化 路径选择 约束机制 引 言 使用人”。我国 《公司法》亦规定 “有限责任公司可以设 经理．由董事会决定聘任或者解聘”。法学学理对经理 1841年 10月 5Et．在美国连接马萨诸塞——纽 的角色定位也进行界定．如欧洲有法谚云：“经理为商 约的西部铁路上 ．两列客车迎头相撞 。一名列车员和 业所有人 的另一个 自我 (alterego)”：‘学者把经理 一 名乘客遇难身亡 ．另有 17人受伤 。一时舆论哗然 。 “视为执行董事会所制定的政策的代理人” ③ 严厉批评老板和主要股东组成 的董事会没有能力领 在法律界定上 。经理是在法律 、法规、规章及公司 导和管理现代化企业 。不久 。在马萨诸塞州议会的推 章程规定和董事会授权范围内．由董事会聘任的高级 动下 ．这个铁路公司进行了改革 。建立各阶层 、部门责 管理人员。具体考察法律框架下的经理法律地位 ．主 任制 ，选拔有管理才能的人担任领导 。股东(老板)作 要要厘清经理与公司、经理与董事会之间的关系。 为资本所有者只拿资本红利．不管公司具体的经营事 1．经理与董事会的关系 务 “经理制”由此产生 ．①因经理而产生的一系列理论 董事会是公司的业务执行机关．但随着专业化的 和实务问题也接踵而来。 加剧 ．董事会已经不能完全胜任公司业务的实际执 行 。需要专门人士的辅助。董事会以经营管理知识 、经 一 、 从辅助者到控制者——经理地位的异化 验和创利能力为标准 ．挑选本公司的经理．授予其内 部事务管理权和诉讼之外的商业代理权 经理由董事 随着股份有限公司等现代企业规模 的不断扩大 会决定聘任 ，受董事会领导．对董事会负责。其权利受 和企业管理内容的进一步复杂化 。公司越来越依赖于具 法律和董事会委托范围的限制。“经理对外行使职权 ， 有丰富管理知识和专门管理才能的经理．经理在公司中 根据 的是他的代理权 对 内他与董事会不同．对外他 的地位不断加强．甚至大大突破了法律设计的界限。 与董事长不同 经理的一切权力来 自董事会 ．经理是 f一)公司经理的法律地位 附属于董事会而不是独立于董事会之外的。”( 理应 公司经理的角色定位应该是一个法律问题 。很多 该是董事会执行业务的辅助者 国家在 民法典或商法典 中直接对经理作 出界定 。如 2．经理与公 司的关系 《意大利民法典》在劳动编中将经理定义为 “接受企业 经理由董事会决定聘任进入公司．但在法律上