建设工程黑白合同效力问题浅析.pdfVIP

2009年第 36期 NO_36．2009 (总第 148期) 现 代 企 业 文 化 MODERNENTERPRISECU唧 RE (CumulativetyNO．148) 建设工程黑白合同效力问题浅析 苗久坤，薛晓利 (南开大学法学院，天津 300071) 摘要：在工程建设领域 ， “黑白合同”已成为部分发包人 题为：黑 白合同内容不一致时，何者是双方有效的真实意思表 或承包人谋取不正当利益，规避法律监管的重要手段，严重影 示，是否侵害到其他投标人的平等竞争权利，是否损害国家利 响了工程建设领域的秩序安全和监管。正确认识 “黑 白合 同” 益。认定黑 白合同的效力，应当从以下方面加以分析 ： 的法律效力，对我们规范工程建设活动具有重要意义。 (一)不备案不能作为否认 “黑合同”效力的依据 关键词：工程建设；黑白合同；司法解释；合同效力 “黑自合同”效力的认定 ，应以合同法为标准。依据 △《同 中图分类号：D923 文献标识码 ：A 法》的规定，在法律、行政法规规定的应进行登记备案的情形 文章编号：1674-1145 (2009)36-0135—02 下，登记备案是合同生效的形式要件，未进行登记的，合同并 非无效 ，而是成立尚未生效。因此，是否备案不是判断工程施 一 、 何谓 “黑白合 同” 工合同生效的必要条件，备案仅仅是一种行政管理，只是形式 在建设工程施工招标投标过程中，业主与中标单位除了公 要件而已，不应对合同生效与否产生影响。而在法律无相应规 开签订的施工合同外，还私下签订合同，这两份合同的标的物 定的情形下，备案合同的证明效力亦不高于其他合同，不备案 虽然完全一样 ，但在具体的价款、酬金、履行期限和方式、工 并不是否认 “黑合同”效力的依据。 期、质量等实质内容方面则有较大差异。那份公开的、对外的、 (二)根据合同法的规定，对一个合同的效力，应从当事人 在相关行政主管部门备过案或按照招投标文件内容所签订的合 的真实意思表示及该合同是否存在效力上的法律否定 (即是否 同，其内容和程序均合法，称为白合同。而那份私下签订的合 属于合同法规定的合同无效的情形)来判定 同，对 白合同具体的价款、酬金、履行期限和方式、工期、质 在双方当事人就同一施工事项签订了两个合同的情形，从 量等实质性内容进行了更改，只为当事人所知并实际履行的合 实际履行来看 ，应从哪一合同为双方的真实意思表示去分析问 同，一般在内容和程序方面均有违法之处 ，即为黑合同。 题，双方的真实意思表示才可作为判定双方权利、义务的依据。 二 、 “司法解释”在 “黑白合 同”效力 问题上的 在确定当事人真实意思的情况下，再来看体现当事人真实意思 规定 的合同是否存在效力上的法律否定 ，如无效力上的法律否定 ， 只有对 “黑白合同”的效力进行合理的认定，才能较好地 便应认定为有效合同，并据 以判定双方的权利义务，无论该合 同是 黑“合同”还是 “白合同”。 解决 “黑白合同”所带来的问题。2004年10月，最高人民法院 从有关 “黑白合同”的存在情况来看，当事人签订 “白合 公布了 《于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的 同”，大多是为了应付有关部门的监督检查，而不是为了实际履 解释》倩f称 “新司法解释”)，第21条对黑白合同问题进行了规