有限合伙制私募股权基金与税法规制.docVIP

有限合伙制私募股权基金的税法规制 张学博 （中共中央党校 政法部，北京 100091） 【摘　要】蒙牛乳业是有限合伙制私募股权基金的一个经典案例。从蒙牛乳业有限合伙制PE的交易结构入手，研究其税务安排，发现现行有限合伙制PE税制在普通合伙人的附加收益的所得性质、回拨机制、亏损抵扣等问题上均存在税法歧视有限合伙的问题。同时，考察美国参众两院关于有限合伙制PE最新的税案，对有限合伙制PE持限制态度。因此，对于有限合伙制PE应在采取税法鼓励的同时，通过税法手段防止其成为资本圈钱的金融工具。 【关键词】有限合伙制；私募股权基金；税法规制；税法歧视 【中图分类号】D922.22　 【文献标识码】A　　 【文章编号】1009-4997（2012）04-0116-11 收稿日期：2012－07－07 作者简介：张学博（1981-），男，土家族，湖北恩施人，法学博士，中共中央党校政法部讲师，研究方向：经济法学，财税法。 基金项目：本文为2012年教育部人文社科青年基金项目《私募股权基金税法规制研究》（项目编号 12YJC820116）的部分成果。 一、问题的提出 近年来私募股权基金在中国的快速发展引起了广泛关注。高盛已经成为全球最大的私募股权基金，其每年从PE投资中所获得的收入超过了数千亿美元。2008年12月3日，国务院常务会议公布的金融促进经济发展的九条政策措施（下称“金九条”）中，首次提出发展股权投资基金，拓宽企业融资渠道。2008年12月13日，中央政策研究室副主任郑新立在中国创业投资大会称，私募股权投资“是战胜当前困难，帮助中国渡过难关、实现产业升级一个重要的推动力”。[1]私募股权基金在中国将迎来快速发展。 有限合伙制PE是国际上最为主流的PE的形式。随着新《合伙企业法》的颁布实施，有限合伙制PE在中国近年来发展迅猛。对于有限合伙制PE的税法规制，目前学术界停留在对于有限合伙制PE的税收政策的粗略式概括，缺乏对于从具体交易环节的有限合伙制PE的税法问题的实证研究，也缺乏国际视野下对于有限合伙的研究。从交易环节入手，探讨有限合伙制PE的税法问题，这正是本文的价值所在。同时从国际视野审视有限合伙制PE，也应看到其弊病。所以本文所说的税法规制包括税法鼓励和税法规范两个方面。 二、有限合伙制PE的交易结构 在讨论有限合伙制PE的交易结构之前，应对其法律结构先有一个概括性了解。 （一）有限合伙制PE的法律结构 根据美国《统一有限合伙法》（2001）102节第一款的规定，“有限合伙”（Limited Partnership）系指按照本法设立的由两个人或两人以上成立的，并拥有一个或多个普通合伙人以及一个或多个有限合伙人的合伙实体。有限合伙制PE有两种合伙人，即有限合伙人（Limited Partner简称LP）和普通合伙人（General Partner简称GP）。[2]有限合伙人是大部分创业资本的提供者，他们可以是个人，也可以是如养老基金或保险基金那样的机构；普通合伙人通常是一群（2~5人）有经验的风险投资家，负责管理多个股权投资基金，每个股权投资基金上都分别对应一个法律上独立的有限合伙关系。普通合伙人对合伙企业的债务承担无限责任，负责合伙企业的日常管理。全体合伙人共同行使着有限合伙财产的所有权和占有权，以全体合伙人的名义对外行使民事权利和承担民事义务与责任；所有普通合伙人共同行使着有限合伙的经营权、以所有普通合伙人的名义对有限合伙的债务承担连带责任。[3](P5-6)有限合伙制PE的法律结构见图1。 有限合伙制的PE体现出人合大于资合的属性，PE的投资者将资金交给私募基金经理去运营,即在投资者和管理者之间形成了委托代理关系。投资者和基金经理存在信息不对称的情形，基金管理者掌握的信息要比投资者掌握得多。有限合伙刻意强化了这种信息不对称，将有限合伙人即投资者和普通合伙人即基金管理人在投资决策信息上刻意分离，并意图让投资者对于自己选择的基金管理者信任。投资者需要做的是选择自己相信的基金管理人对自己的投资进行管理，并充分地信任自己所选任的基金管理者，至于具体投资项目的信息，投资者则不必知道。这样一方面增强了基金管理者依靠独立判断和经验作出投资决策,免于受到来自外部的干扰，另一方面也节省了投资者的时间、精力。 在实际运作中，有限合伙人和普通合伙人在构建PE时，在具体的协议安排上，总是想尽一切办法来避免所有企业都存在的委托代理和信息不对称问题；而且，调整有限合伙企业的法律较少，反映其治理结构的规则都在有限合伙协议中体现，因此，有限合伙协议文件总是长达数百页，并几乎考虑了可出现的每种情形。[4](P19) （二）有限合伙制PE的交易结构 私募股权基金所涉及的业务涵盖了企业IPO前各阶段的权益类投资，可以对处于