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论争夺公司控制权过程中目标公司的董事义务 前言 、 【控制权是指对公司的所有可供支配和利用的资源的控制和管理的权力 ————～ (Power)。“1掌握了控制权就可以为公司制定和实施各种措施和对策，并通过管 理、支配和利用公司的各种资源，取得更高水平的效益。公司的控制权关系着公 司的发展和命运，从而成为公司股东和管理者争夺的对象。公司控制权的转移和 of 交易就形成了公司控制权市场(Market Contr01)。现代公司控制 Corporate 以来，公司并购从少到多，不断掀起波澜，形式也越来越多样化，尤其是二战以 后，随着世界经济一体化和全球化的发展，公司并购己成为一种国际化趋势。上 市公司收购作为一种全新的资产重组方式，是现阶段股份公司运作和证券市场上 引人注目的举措。尤其是20世纪70年代以后，美国开始盛行的敌意收购／大大 f＼／ 推进了公司并购的进程，也对相关案件的司法处理产生了巨大的影响。)近年来， dM、 公司并购也成为我国经济学界和实业界的共同“热门，，话题，实践中镬啦见了不 少争夺公司控制权的案例。因此，这方面的学术研究和实际操作都受到广泛的重 视，并取得了不斐的成绩。 并购方采取敌意收购方式，目标公司采取防御措施，这实际上就是在争夺目 标公司的控制权。这一现象引发了一系列的法律问题，例如，作为公司控制者的 大股东或董事的地位如何?他们在争夺控制权过程中有哪些义务?如何防止对 公司的控制权转移有重要影响的大股东或占有公司控制权的董事为自己的利益 而牺牲小股东的利益?对此，经济学界和法学界从未停止过激烈的讨论，尤其对 于董事会采取的防御措施的合法性和合理性(实质上就是目标公司董事会在争夺 公司控制权时承担义务的范围)，至今仍未达成共识。本文将结合国外的理论研 究和实践经验，探讨争夺公司控制权过程中目标公司的董事义务，以期为完善我 国的公司法制尽绵薄之力。 殷召良，《公司控制权法律问题研究》，法律出版社，2001年第一版，第25贞。 论争夺公司控制权过程中目标公司的董事义务 一、导论 (一)公司控制 Contr01)这一概念的是美国哥伦比亚大学 最先提出公司控制(Corporate 司与私有财产》一书中谈到公司控制，他们认为：“因为对公司的指挥行为是通 过董事会来进行的，实际上我们可以说(公司)控制掌握在那些有实际权利挑选 董事会(或其中大部分成员)的个人或群体手中，无论是通过合法权利来选择他 们——直接或通过某些合法手段‘控制’投票的多数——还是通过施加压力影响 他们的决策。偶尔，(公司)控制的方法不是通过选择董事，而是通过指挥他们 的经营活动，如银行可以决定对他们负有重大债务的公司的经营策略。但在大多 数事例中，谁实际上有选择董事的权力，那么这个个人或群体为了现实的目的就 可以被看作公司的控制者。”“1从中，我们可以看出，伯利和米恩斯认为公司控 制的主要含义是决定公司董事选举和替换的能力。此后，公司控制这一概念被许 多学者使用，并逐渐成为一个专有名词。 我们知道，董事会是公司实际上的经营决策者，上述“公司的控制者”通过 选择符合他们经营方向的董事，对持有异议的董事进行改选撤换，实际上达到间 接控制公司的生产经营的目的。所以我们认为，从控制的内容来看，公司控制是 指对一个公司的经营管理或方针政策具有决定性的影响力，拥有这种影响力就可 以决定一个公司的董事会的选任，决定公司的财务和经营管理活动，甚至使该公 司成为某种特定目的的工具。从目前许多对公司控制的表述中，我们也可以得到 验证。美国的《投资公司法》(InvestmentAct)详细定义了“控制”