《企业所得税法》一般反避税条款适用要件的审思与确立.pdfVIP

2012年9月 现‘≮池7 Sept．，2012 ModerDLaWScience V01．34 第34卷第5期 No．5 《企业所得税法》一般反避税条款 适用要件的审思与确立 ——基于国外的经验与借鉴 汤洁茵 (中国青年政治学院法律系，北京 100089) 摘要：我国于2008年开始实施的《企业所得税法》确立了一般反避税条款，并将其作 为反避税交易的一般规则，这将对税收征管产生深远的影响。但《企业所得税法》第47 条、《企业所得税法实施条例》以及《特别纳税调整实施办法(试行)》对一般反避税条款实 施的规定存在一定程度的矛盾和冲突，将极大地约束该条款在反避税实践中的适用。一般 反避税条款所包含的商业目的要件和经济实质要件在-3前立法中的关系如何，在实践中如 … 何予以认定，是该条款获得实施的基础。 关键词：一般反避税条款；商业目的；经济实质 。 中图分类号：DF432文献标识码：A 近年以来，各种形式的避税行为在我国层出不 及随后国家税务总局颁布的《特别纳税调整实施办 穷，引起了巨额的税收流失。以2005年为例，根据 国家税务总局公布的数据，全国税务机关对70家 避税条款的具体适用作出进一步的规定，却并未对 外资企业进行反避税调查，调整的税款高达4亿元 其中诸如“合理商业目的”、“实质”、“形式”等基本 人民币…。为应对日趋复杂化和多样化的避税活 概念予以明确，导致该条款在实践中的适用存在极 动，2008年开始实施的《中华人民共和国企业所得大的随意性。为此，本文对一般反避税条款在适用 税法》(以下简称《企业所得税法》)专章对特别纳 中所存在的模糊与争议予以剖析，并探求其应对的 税调整予以规定，除具体规定转让定价、资本弱化、 方法。 受控外国公司等特别反避税条款外，其第47条引 一、《企业所得税法》一般反避税制度的规则冲 入了“一般反避税条款”，为税务机关遏制税法尚未 突 作出明确规定的新型避税活动提供了必要的法律 基础。尽管《企业所得税法实施条例》第120条以 根据我国《企业所得税法》第47条的规定，企 业实施其他不具有合理商业目的的安排而减少其 应纳税收入或者所得额的，税务机关有权按照合理 收稿日期：2012—05—21 作者简介：汤洁茵(1980一)，女，福建漳州人，中国青年政治方法加以调整。根据我国《企业所得税法实施条 学院法律系讲师。法学博士。 例》第120条的规定，“不具有合理商业目的”是指 162 万方数据 汤洁茵：《企业所得税法》一般反避税条款适用要件的审思与确立——基于国外的经验与借鉴 以减少、免除或者推迟缴纳税款为主要目的。根据 法律后果、实施程序作出规定。规则简化的结果必 《特别纳税调整实施办法(试行)》第93条的规定，然是：高度抽象与概括的一般反避税条款仍无法获 若企业存在滥用税收优惠、滥用税收协定、滥用公 得配套法规的支撑，何谓“商业目的”、如何判定是 司组织形式、利用避税港避税以及其他不具有合理 否“合理”、是否构成“主要