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2012年9月 现‘≮池7 Sept.,2012
ModerDLaWScience V01.34
第34卷第5期 No.5
《企业所得税法》一般反避税条款
适用要件的审思与确立
——基于国外的经验与借鉴
汤洁茵
(中国青年政治学院法律系,北京 100089)
摘要:我国于2008年开始实施的《企业所得税法》确立了一般反避税条款,并将其作
为反避税交易的一般规则,这将对税收征管产生深远的影响。但《企业所得税法》第47
条、《企业所得税法实施条例》以及《特别纳税调整实施办法(试行)》对一般反避税条款实
施的规定存在一定程度的矛盾和冲突,将极大地约束该条款在反避税实践中的适用。一般
反避税条款所包含的商业目的要件和经济实质要件在-3前立法中的关系如何,在实践中如
…
何予以认定,是该条款获得实施的基础。
关键词:一般反避税条款;商业目的;经济实质 。
中图分类号:DF432文献标识码:A
近年以来,各种形式的避税行为在我国层出不 及随后国家税务总局颁布的《特别纳税调整实施办
穷,引起了巨额的税收流失。以2005年为例,根据
国家税务总局公布的数据,全国税务机关对70家 避税条款的具体适用作出进一步的规定,却并未对
外资企业进行反避税调查,调整的税款高达4亿元 其中诸如“合理商业目的”、“实质”、“形式”等基本
人民币…。为应对日趋复杂化和多样化的避税活 概念予以明确,导致该条款在实践中的适用存在极
动,2008年开始实施的《中华人民共和国企业所得大的随意性。为此,本文对一般反避税条款在适用
税法》(以下简称《企业所得税法》)专章对特别纳 中所存在的模糊与争议予以剖析,并探求其应对的
税调整予以规定,除具体规定转让定价、资本弱化、 方法。
受控外国公司等特别反避税条款外,其第47条引
一、《企业所得税法》一般反避税制度的规则冲
入了“一般反避税条款”,为税务机关遏制税法尚未
突
作出明确规定的新型避税活动提供了必要的法律
基础。尽管《企业所得税法实施条例》第120条以 根据我国《企业所得税法》第47条的规定,企
业实施其他不具有合理商业目的的安排而减少其
应纳税收入或者所得额的,税务机关有权按照合理
收稿日期:2012—05—21
作者简介:汤洁茵(1980一),女,福建漳州人,中国青年政治方法加以调整。根据我国《企业所得税法实施条
学院法律系讲师。法学博士。 例》第120条的规定,“不具有合理商业目的”是指
162
万方数据
汤洁茵:《企业所得税法》一般反避税条款适用要件的审思与确立——基于国外的经验与借鉴
以减少、免除或者推迟缴纳税款为主要目的。根据 法律后果、实施程序作出规定。规则简化的结果必
《特别纳税调整实施办法(试行)》第93条的规定,然是:高度抽象与概括的一般反避税条款仍无法获
若企业存在滥用税收优惠、滥用税收协定、滥用公 得配套法规的支撑,何谓“商业目的”、如何判定是
司组织形式、利用避税港避税以及其他不具有合理 否“合理”、是否构成“主要
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