民初大理院民法解释例浅论.pdfVIP

科学之友 FriendofScienceAmateurs 2010年03月 民初大理院民法解释例浅论 王少琚 ，周子 良 (山西大学 ，山西 太原 030006) 摘 要：民国初期是中国历史上一个大变革的时期，各种矛盾和冲突不断涌现。法制方 面亦是如此。由于-3时的立法机关——国会不能正常运作 ，而新旧法律的适用问题又亟待 解决，最高司法机关——大理院便应时局需要 ，以判例、解释例的方式代行了立法机关的 一 部分立法权力，弥补了当时的立法缺陷，在实践中发挥 了积极的作用。 关键词：大理院；民法解释例；性质；内容特点 中图分类号：DF082 文献标识码：A 文章编号：1000—8136(2010)08—0094—03 清末民初，西方法制被大规模引进 ，中国法律的转型进程由 运用解释例保证了在法制不完备的情况下司法的正常运行。 此开始。这使得当时的法制充斥着传统与近代、中国与西方价值 本文认为 ，民国初期大理院作出的民法解释例从总体上看属 观念的冲突。民国初年的国会因屡遭解散而无法正常履行立法 于司法解释，但在当时的形势下，大理院的解释例还具有直接法 职能。为了统一指导司法，最高司法机关大理院以判例、解释例 源的性质。据 法《院编制法》第三十三条规定：“大理院为最高审判 的方式代行 “立法”，在当时发挥了重要作用。民国初期的解释例 机关”，从而确立了在缺乏统一标准的情况下，“地方法院恒视中 反映了当时法律生活的生动场景，材料保留也较为完整，但是到 央最高法院之见解以为标准。”该法第三十五条规定 ：“大理院长 目前为止，学术界对其的研究依然十分有限。目前，学术界尚无 有统一解释法令必应处置之权，但不得指挥审判官所掌理各案件 以解释例作为主要材料进行的研究。研究最为充分的是黄源盛 之审判。”又据 《大理院办事章程》第二百零三条规定：“大理院关 先生，代表成果是台湾政治大学法律系2000年编辑的 《民初法 于法令之解释，除法院编制法第三十五条但书情形外，就同一事 律变迁与裁判 (1912—1928)》。引用少量解释例进行研究的有： 类均有拘束之效力。”可见，在立法机关不能及时回应现实需要的 2001年张生的 《民国初期民法的近代化——以固有法与继受法 情况下，大理院所作的民法解释例具有统一执行的效力。大理院 的整合为中心》；2003年黄宗智的 《法典、习俗与司法实践——清 的这项权力，是当时世界各国的最高法院所没有的。 法《院编制 代与民国的比较》；2003年华中师范大学李卫东的博士学位论文 法》第三十七条规定 ：“大理院各庭审理上告案件 ，如解释法令之 《民法中的民事习惯与习惯法——观念、文本和实践》；2004年卢 意见，与本庭或他庭成案异，由大理院院长依法令之义类，开民事 静仪的 《民初立嗣问题的法律与裁N；2oo5年5月赵晓耕、马晓 科或刑事科或民、刑两科之总会审判之。”大理院民庭的解释例非 莉的 《于激变中求稳定之法——民国最高法院关于子女财产继承 经民庭或民、刑两庭之审判会变更，大理院及地方各级审判机关 权的解释例研究》。以上各研究成果，虽然均涉及解释例的运用，但 有必须遵守的义务。这样 ，大理院民法解释例的稳定性和统一性 大部分是将解释例的研究作为文章中的一部分或者用解释例来 便得以维系。 支撑文章的中心论点。可以说，专门选取民初民法方面的解释例 为了避免内部矛盾和便于司法运用，大理院将所作之民法解 进行研究的，目前尚属空白。本文则将对民国初期的民法解释例 释例采用统一的样式进行汇编。根据 大《理院编辑规则》，民法解 作一历史考察，发现其特色，挖掘隐藏于其背后的深层意义。 释例依 《大清民律草案》的体例结构，以条为单位，按照编、章、节