非强制行政行为的法治化思考.pdf

第 11卷 第 1期 北华大学学报(社会科学版) Vo1．11 No．1 2010年2月 JOURNALOFBEIHUAUNIVERSITY(SocialSciences) Feb．2010 非强制行政行为的法治化思考 高 军，谢忠宝 (中共吉林市委党校，吉林 吉林 132011) 摘 要：在当今的行政管理实践中，非强制行政行为不断地被发展和重视 ，其可以弥 补行政主体理性不足产生的管理缺憾；可以促进政府职能转变，还权于市场；还可以有助 于改变政府形象，降低执法成本。非强制行政行为并非行政执法过程中的主观臆造产物， 其有着丰厚的理论与实践支撑，具体包括行政法精神支撑、时代特征支撑和 《行政强制 法》草案支撑。 关键词 ：非强制行政行为；强制行政行为；行政复议 ；行政诉讼 中图分类号 ：D9 文献标识码 ：A 文章编号 ：1009—5101(2010)01—0120—05 在行政法学领域中，行政行为始终备受关注，行政行为法在行政法律规范中也数量最多、涉及面最 广。因此，在一定意义上可以说，行政行为法治化的程度体现了一个国家法治的程度。行政行为根据不 同的标准和 目的，可以分为不同的种类，如较常见的抽象行政行为和具体行政行为的分类是以行政行为 的对象是否特定为标准；内部行政行为和外部行政行为的分类是 以适用的对象和效力的范围为标准等 等。本文要探讨的非强制行政行为对应于强制行政行为，是根据行政行为的实行方式不同而作的分类。 所谓非强制行政行为，应被理解为：由一定的行政主体依其职责权限主动发出的，不以强制行政使对方 服从、接受为特征的行政行为。在当今的行政管理实践中，非强制行政行为虽然出现较晚，但随着其不 断地被发展和重视，行政指导、行政合同、行政奖励、行政资助、行政信息服务等非强制行政行为已经成 为实现行政 目标的重要方式，这是一种现代的、人性化的行政方式，并呈现出扩大趋势，因此可见，对非 强制行政行为进行法治化研究意义十分重大。 一 、 价值评论——非强制行政行为的功能体现 非强制行政行为代表着行政法民主、科学、高效的发展方向，是行政管理现代化的重要标志，因此其 具有不可低估的价值功能和实践意义。 1．提供行政相对方与行政主体交涉的选择——有效弥补行政主体理性不足产生的管理缺憾 非强制行政行为的勃兴，根源于唯理主义和立基于其上的精英设计意识在理论上或经验上的失落， 标志着人类对政府能力的理性认识。可以说，过多地使用强制，虽然可以充分地运用行政机关的能力， 收稿 日期：2009—11—10 基金项 目：吉林省社会科学基金项 目(编号 ：2008Bglx42)。 作者简介：高 军(1974一)，女，吉林省吉林市人，中共吉林市委党校副教授；谢忠宝(1974一)，男，吉林东风人，中 共吉林市委党校副教授。 · 120 · 但却阻碍了行政相对方去探究超 出行政机关既有能力 以外为其所不知的问题。探究计划经济全球性的 失败，主要原因在于计划当局无法全面掌握分散于社会 的各种信息，以及无法建立有效的激励机制。同 样在行政管理领域，行政机关也无法全面了解掌握分散社会的全面信息，并进而作出明智的决断。与强 制性行政行为不同，非强制性行政行为更注重于提供行政相对方无力知晓的信息、行动的条件，并指明 大致的行动方向，同时允许行政相对方根据这些信息、条件、方向，结合 自己的实际情况，作出自己认为 合意的选择，以实现 自己的最大利益。当然这些行政行为在多数情况下会得到行政相对方积极的响应， 但当行政相对方认为他们有足够的理由去冒利益受损的风险，他们也可以采取与非强制性行政行为意 向相左的行动，可以说为行政相对方选择更合意的行为提供 了选择机会。非强制行政行为在这个意义 上统合了行政机关的行政 目标和相对方的创新动力，最大限度地包容了社会中的全部发展力量。因此， 可以说非强制性的行政是宽容、包涵的行政 。 2．促进政府职能转变，还权于市场——逐步实现行政民主化，真正服务于社会主义市场经济体制 长期 以来，在我国的行政管理中，对私权往往持蔑视、排斥的态度 ，公权对私域的介入、干预也颇为