施工企业垫资承包的风险与防范措施.pdfVIP

2014年第11期 NO.11.2014 （总第290期） CumulativetyNO.290 施工企业垫资承包的风险与防范措施 朱雪霞 （温州广城建筑工程有限公司，浙江温州325000 ） 摘要：目前建筑市场垫资行为已司空见惯，垫资是否，怎样来认识垫资行为，已成为施工企业绕不过的难 题。还有施工企业在实施垫资行为时，如何有效维护自身权益，规避垫资承包工程的风险，实现垫资和施工 的实际收益，时常困扰着大多数施工企业。 关键词：施工企业；垫资承包；风险防范 中图分类号：F426　　　　　文献标识码：A　　　　　文章编号：1009-2374（2014）11-0157-02 1　对垫资行为性质的认识 垫资现象等，均可归纳为非正常垫资行为。 施工企业与建设单位签订合同，进行垫资施工，从 非正常的垫资行为是违背市场经济规律的，他不仅 表面上看是双方自愿的一种合同方式，在建设单位自 会助涨非法单位的非常牟利行为，也是后期造成工程 有资金短缺的情况下，通过施工单位提供资金，得以及 款、材料款、民工工资等纠纷问题的主要原因。 时启动和继续工程的建设。施工企业可在承揽到工程的 非正常垫资行为会影响社会的和谐。针对建筑市场 同时避免停工损失并获取相应的报酬和利润；但垫资施 的工程款拖欠、民工工资拖欠现象和无序竞争环境，最 工的实质，是建设单位的资金短缺。大多建设单位施工 高人民法院在2004年10月25日，公布了《最高人民法院 建房用于经营或生产，本事建设单位应承担的义务和风 关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解 险，却硬是转嫁到施工单位的身上，违反了市场经济中 释》，其中第六条规定：“当事人对垫资和垫资利息有 权利和义务对等的基本原则。垫资对施工企业而言知识 约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予 在市场竞争中体现一些优势，大多未能就垫资的利息等 支持。当时人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。 施工企业的成本进行谈判约定。因此，以前的文件和 当事人对垫资利息没有约定的，承包人请求支付利息 政策，都一直认为垫资的性质时两个非金融企业间的资 的，不予支持。”在新的最高法院司法解释中，对施工 金拆借，或是同行之间不正当的竞争手段；可是，不管 企业垫资行为的性质，认定为市场经济中“契约自有” 文件和政府作出对垫资的禁止性规定，但建筑市场不规 的主体自愿行为，当事人要对自己的决定和行为承担 范行为和建筑市场的供过于求的局面，实际上时禁而不 相应的后果与法律责任，这样虽消除垫资行为的法律风 止。而客观第分析工程建设的实际情况，我们把垫资的 险，但客观上也助长业主的强势地位。 形式分为两类： 2　防范垫资施工风险的措施 第一类：在实际的工程施工中，发生了预算时未考 在目前建筑市场只有《最高人民法院关于审理建设 录的情况，而实际施工进展又需要解决的预算外资金。 工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》对垫资作 为了整体工期完成时间进度的保障，避免因手续上报、 出具体的法律适用规定，还没有相关配套制度和机制对 审批时间的影响，施工方可协商后进行垫资处理；如多 垫资行为进行规范管理的