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传统知识保护立法取向刍议 ——以中药国际化问题为例 张冬 内容提要：如何在知识产权中确立传统知识的法律地位，释解以中药为代表的传统优势产业的国 际化保护问题，关系我国实施知识产权战略的重大问题。研究发现，传统知识是对知识产权外延的扩 张性补充，其面对立法困惑，可以将传统知识作为知识产权的一种特别专有权，以合理实现中药产业 国际化进程中公权与私权的互利共融，突出本土文化整体优势，强化传统知识在知识产权立法中的独 特取向。诚然，中药的国际化不是西药化，除专利等一般知识产权的保护之外，我国传统知识的立法保 护将成为必要补充。 关键词：知识产权传统知识立法取向中药国际化 一、问题由来：中药国际化的忧思 内加剧。美国有26个医疗中心从事针灸研究，有 知识经济时代，中国国际化取向一度存在舆 关针灸研究项目达200多项。目前来自中国的中 论误导，就是言必称美国。高科技产业竞争不是 药药品在欧盟仍然是零注册，但欧盟《传统植物 我国的优势，传统优势产业才是本土的珍贵财 药指令》已于2011年5月1日起全面实施，届时未 富。在借鉴和创新科技的博弈进程中，如何真正 经注册的中药将不得在欧盟市场上作为药品销售 实现传统优势产业的国际化发展，颇具重要意义。 和使用。①德国联邦卫生部在拨专款支持针灸疗 以我国传统产业的代表——中药为例，如果 效的研究。英国在皇家植物园中建立了专门的中 中药的国际化就是要吸收西药学，诸如系统学、 药引种和质量鉴定中心。荷兰在利用系统生物学 信息学、复杂性科学等一系列理论标准改造中药 模型评价中药疗效。丹麦开始采用包括分子生物 学，仅以提取单体活性成分为传统科研导向，自 学在内的技术研究中药。日本学者也已经提出 然会使以辩证论为基础、整体治疗为药理的中药 通过再次吸收中药学理论，创造“中医汉方医药 产业陷入内容与形式的自我矛盾之中。事实上， 学”，实现“第三医学”。韩国制定了韩药国家 已有愈来愈多的中药产品的市场份额及中药新技 发展纲要。印度等新兴发展中国家也在加速推进 术专利被跨国及国外企业所掌控，目前我国中药 本国传统医药的国际竞争战略。 贸易仅占国际中药市场3％至5％的份额，并且附加 中药国际化的竞争，凸显了我国中药技术发 值高的中成药出口只占其中的21％。随着中药市 展导向的问题的严重性，直接影响着以中药为代 场潜力和治病理念在世界范围内得到重视，以中 表的传统产业的立法保护取向。无疑，中药研究 药为代表的传统医药产业的国际竞争在全球范围 创新是实施国家知识产权战略的重要内容之一， 作者简介：张冬，哈尔滨工程大学教授，法学博士。 项目(HEURS0910)；2010黑龙江省人力资源和社会保障厅留学回国人员科技项目择优资助优秀课题。 上作为药品销售和使用。据欧盟官员透露，截至目前没有一例中药通过注册。参见中国网http：／／哪．chinm contenhtm(2011—5-15)． ．75． 万方数据 篷鍪釜望 坌望圭垫：兰旦!!±整兰塑 但是如果该创新是以西方药品一般专利审查为唯 四点障碍：其一，知识产权以保护个人的财产权 一指南和研发动力，而无视中药作为传统知识本 为基础，而传统知识通常是集体创造、改进和传 身的应得财产价值，那么不但会将中药学推到保 授的；其二，传统知识通常在一段时期内所形 护的边缘，更会阻碍我国传统优势产业国际化战 成，或经文献化，或通过世代口传保留下来，对 略的具体实施。 于以专利为代表的新颖性和创造性等要件，难以 满足其要求：其三，传统知识通常由不同的原