试论实质法律推理.pdfVIP

中文摘要 法律推理在法律实践中起着十分重要的作用，如今也逐渐引起了司法界和 法理学界的注意和重视。从整体上看，国内研究法律推理的学者们大都响应美 国综合法学代表人物博登海默的观点，即将法律推理划分为形式与实质推理， 形式推理大致指在司法过程中，法律适用者可以有确定明确的规则作依据而进 行的推理。实质推理则是在没有(既定的)法律规则，或已有法律规则互相矛 盾、含糊不清不能适用的情况下，依据法律基本原则、国家政策等实质性因素 (或日价值理由)，结合已知事实材料而为一定结论的思维活动。这种对法律推 理二分法的观点，有其合理的一面，使我们能从总体上对两者有关问题进行比 较研究，但仅仅如此的研究往往对司法实践帮助不大，因为不管是形式推理， 亦或是实质推理，它们都不是由单一的方法所组成，如果对这些方法的研究不 甚深入，在实践中如何具体应用将会困难重重。现代社会中，司法机关特别是 法院被认为是维护人权和正义的最后一道屏障，法律工作者们每天都在进行着 法律实践，也同时都在从事着法律推理活动，但是我们社会的法律总是不尽如 人意，它们并非是逻辑自足的，其体系中不同程度地存在着模凌两可、矛盾乃 至于漏洞，这一切均导致形式逻辑在法律推理中的地位与作用受到人们的质疑， 以至于美国著名大法官霍姆斯先生“法律的生命在于经验而不在于逻辑”这句 话成为名言，法律推理中由单一依靠法律内部的东西转而求助于法律外部的世 界，社会道德和价值引起重视，实质推理在法律推理中的作用已经相当重要， 实际上已成为不少国家司法改革的目标。随着我国加入WTO，改革开放之深入， 民主法治的发展完善，依法办事终成国人的共识，依法办事的要求只能加强不 能削弱，但另一方面，诸多领域，如网络、电信服务等等又“有法难依”甚至 于“无法可依”，法院和法官面对这些疑难案件不能拒绝审判，他们转而求助于 实质法律推理就在所难免了。 本文对实质法律推理的概念、特征，适用对象和方法等作较为全面的论述， 以期对法学理论和司法实践有所助益。 全文共分六个部分 第一部分，引言。引言部分对实质法律推理研究的选题思路、研究现状、 存在问题、研究的重要性进行概述。 第二部分，实质法律推理概述。介绍了实质法律推理的概念，紧接着是实 质法律推理的特征、实质法律推理与形式法律推理的关系、实质法律推理的适 用对象与特征等几个问题，使人们对实质法律推理有个初步的认识。概念辨析 不但是进行下一步研究的重要前提，而且也是消除分歧的重要方法。 第三部分，论述了实质法律推理存在的必要性和必然性，或者说单纯的形 式法律推理难以确保司法(公正)iT．义。由此亦可看出我国当今司法实践中的 法律推理的局限性。 第四部分，实质法律推理的方法与依据。首先，介绍了常见的实质法律推 理方法，主要概括为类比推理、论理解释方法、价值论推理、实践理性方法等， 尽管很多内容争议颇多，尚无定论，但它们为法律工作者们所经常采用且具有 重要的实际意义。其次，介绍了在中国进行实质法律推理的常见依据。此部分 是本文的重点和难点之所在。 第五部分，完善与加强实质法律推理正确进行的制度性条件。主要有加强 判决理由，引进判例制度，完善现行法律解释制度，强化司法独立与提高法官 素质几个方面。在这几个方面我国司法实践均存在一些问题，这些问题也是法 律推理特别是实质法律推理有效进行的巨大障碍。不消除它们就难以有实质法 律推理的正常进行，就难以维护司法正义。 第六部分，结语。对论文主体部分进行了概括，亦对实质法律推理的前景 作了预测。 关键词：法律推理；实质法律推理；形式法律推理 Abstract a rolein has drawn Legalreasoningplaysveryimportantlegalpractice，which attentionfromthe branchand increasing judicial jurisprudents．Generallyspeaking， mostdomesticscholars toAmericanscholarBodenheimer’Sideathat