我国民事审前程序改革的反思和解围——从功能比较方法论的角度.pdfVIP

第 30卷 第 1期 大庆师范学院学报 V01．30 No．1 2010年 1月 JOURNALOFDAQINGNORMALUNIVERSITY January，2010 我国民事审前程序改革的反思和解围 — — 从功能比较方法论的角度 徐 菁 (浙江工业大学 法学院，浙江 杭州 310000) 摘 要：我国的民事审前程序改革已进行多年，学界也对此进行了大量研究，但对审前程序的基本概念却尚未形成 统一的认识，在论证方向上，无论是支持还是批判，都带有一种 “扎堆”和走极端的侧向；在借鉴域外制度的研究方 法上，始终走不出规范比较的局限，由此形成的改革方案大同小异。针对以上问题，在界定审前程序含义的基础 上，主要对现在民事审前程序改革中的几个趋向进行反思，认为我国现在不宜移植当事人主义的民事审前程序，而 应使用功能比较的方法，着眼于不同制度的同质性，着力改良审前调解程序，充分发挥老制度的新价值，以期与当 事人主义审前程序殊途同归。 关键词：民事审前程序；概念；反思；功能比较 作者简介：徐菁(1984一)，女，浙江杭州人，浙江工业大学2007级诉讼法学硕士研究生，从事民事诉讼法学研究。 中图分类号：D915．2 文献标识码：A 文章编号：1006—2165(2010)01—0070—05 收稿 日期：2009-04-08 界定也不尽一致 。一般可 以概括为两类 ，有代表性 刖 菁 的两种表述为 ：一是认为 “审前程序是法 院受理案 概念 的准确界定与合理解 释为我们思考 问题 件后 进入开 庭 审理之前所 进 行 的一 系列诉 讼活 提供 了逻辑上 的起点。从语言学上来讲 ，概念是语 动 。”二是认为 “审前程序是为了使 民事案件达到 言的最小表示单位 ，而语言则是一套 由声音符号组 适合开庭审理 的 目的而设 置 的让 当事人开庭 审理 成 的象征体系 。我们 只有对 同一象征赋予 同一意 之前确 定争点和搜集证据 的诉讼程序 。”4【上述两 义 ，交流和对话才 能顺利开展 ，“没有 哪一 门学科可 类 定义 ，前者在于从 形式上对 审前程序作一个概 以缺少作为其研 究对象 的确切 的概念及其界定 ”…， 括 ，他 的外延 宽广而 内涵相对空泛 ，是一系列 审前 这个规律在 民事 审前程序领域无疑也是适用 的。 活动表 象 的描述 ，甚至没有将审前程序 当作一个有 我 国学界对审前程序 的研究 已进行多年 ，但纵观 目 机 的体系化程序来考察 。这类定义 的着 眼点是我 前 的研究成果 ，多为制度层面 的论述 ，极少对 “审前 国现行 审前程序 ，可 以说是一种 实然层 面上 的定 程序 ”的概念本身进行界定 ，对审前程序 的概念 尚 义 。而后者突出审前程序的实质 内容和精神 ，是从 未形成统一认识 。由于缺乏一个共 同的起 点和平 应然角度对审前程序 的刻画 ，是我们研究审前程序 台 ，很多同一议题下研究其实都是 “各 自为政 ”，以 所追求 的，对此种 内涵学界 已基本没有分歧 。但这 致造成诸 多无谓 的争论 。所 以在对 审前程序 实质 种定义 的欠缺之处是有将 审前程序作为庭 审程序 内容进行反思前 ，首先势必要对 审前程序 的概念作 的附属 之嫌 ，忽视 了审前程 序 的纠纷解 决 的功 能 ， 出界定 ，以明确其 内涵 。 不能客观反 映审前程序 的全貌 。 还有学者 主张设立 “独立 的审前准备程序 ”，将