论电子合同成立.pdf

中文摘要 电子合同的最大特点是合同的缔结在网上完成。虽然法律未对电子合同下 一个明确的定义，但通过对法律有关规定的研究，可以把电子合同定义为：有 关当事人利用计算机网络系统直接或间接地订立的协议。电子合同是一种新形 式的民事法律行为，交易主体的虚拟化和广泛化，完全在虚拟空间上进行，交易 快捷方便，一般不形成书面形式，合同当事人并不见面，意思表示电子化，它所 依赖的电子数据具有易消失性和易改动性，在合同成立的地点上一般是以收件 人的主营业地为合同成立的地点，没有主营业地的，其经常居住地为合同成立 的地点。 电子合同形式能否被视为书面文件，就成了电子合同是否被传统法律所接 纳的关键问题。所以，有必要扩大传统“书面形式”的概念，电子交易的合同 形式应当被视为“书面形式”，与纸质书面形式文件具有等同的功能和效力。 在电子交易中，无法判断当事人是否具有真正的缔约能力。无行为能力人 和限制行为能力人缔结的合同是否有效?可以参考台湾地区的《电信法》关于 “无行为能力人或限制能力人使用电信之行为，对于电信事业，视为有行为能 力人。”的规定，以彻底解泱行为能力问题而引起的合同争议。 在网络上许多人不以自己的真实身份出现，而是以虚拟的“主体”身份出 现，是否可以认为合同当事人不存在而宣告合同不成立?对于一些权利和义务 比较简单的电子交易，消费者应该可以不提供真实身份。只有在少数情况下， 购买商品或者服务才需要提供自己的真实身份，否则可以认为，商家和匿名消 费者之间所成立的合同有效。 要解决商家的行为能力问题，可以建立一个由官方管理的因特网认证机构， 由认证机构按网上交易的要求核实该商家的真实身份，签发一份“电子证书”， 用来说明其合法性。电子证书的功能相当于工商管理部门颁发的营业执照，电 子认证机构严格把关，以有效保障交易主体的合法权益。 电子交易中的要约与要约邀请的区分标准仍然要根据《合同法》的规定。 网上的广告基本上应属于要约邀请而非要约，只有经消费者按键(点击)表示 接受该要约邀请时，才能构成要约，商家承诺之后，电子合同才成立。要约何 时生效，有关当事方可以通过“要约的送达确认”的方式予以解决。要约的送 达确认由当事人协商确定。对于依法要求签订确认书的，合同最终应当以当事 人确认书的签订而宣告成立，但对确认的强制性规定应限于很小的特殊范围， 不能随意扩大。电子商务中电子代理人的意思是程序使用人意思的全面反映， 通过电子代理人订立合同与自然人之间直接进行信息交流而订立的合同一样， 电子代理人行为的后果应当由其程序使用人承担。作为电子代理人的计算机可 以自动为要约或承诺，但应当有一定的条件限制，即通过电子代理人成立的电 子合同必须以电子代理人可以正确“反应”的部分为限。 承诺生效的时间就是成立合同的时间，承诺生效的地点就是成立合同的地 点。如果收件人指定特定系统接收数据电文，可以该数据电文进入该特定系统 时间为到达时间；如果收件人未指定特定系统，以要约人检索到承诺的时间为 承诺到达并生效的时间。在电子交易中，收件人收到数据电文的信息系统或者 检索到数据电文的信息系统所在地常常和收件人所在地并不是一个地方。各国 法律都采取了把数据电文接收地的确定和有关营业地紧密联系起来，而不是把 收到数据电文的信息系统所在地作为数据电文的发送地或收到地。 要约和承诺可以撤回。要约或承诺的撤回作为要约人或承诺人的一项权利， 不应该随意加以剥夺，权利的暂时不能行使或者行使有困难并不影响权利的存 在。要约人在受要约人作出承诺前可以撤销要约。撤销承诺，可以通过分两种 to 情况加以解决。发生在企业问贸易的B—B(BusinessBusiness)电子交易 模式中，如果发生“点击错误”，应当由当事方自己承担责任；发生在商家与 to 消费者之间的B—c(Business customer)电子交易模式中，如果发生“点 击错误”，从保护消费者权益的角度出发，应当授予消费者“无条件退货权” 来加以解决。消费者的“无条件退货权”是指消费者发出承诺后，商家就要承 担按时履约义务，而消费者却享有在一段期间内(比如一周)如果对商品不满意 就可以无条件退货的权利。当然，在这种情况下，网络商家有可能承担比较大 的风险，但这是在电子交易这种信息不对称的情况下对消费者来说是必需的补 救措施