商事信托_制度特性_功能实现和立法调整.pdfVIP

　清华法学 Tsinghua L aw R eview Vol. 2 , No. 2 (2008) 商事信托 : 制度特性 、 功能实现与立法调整 施天涛 　周勤 摘 　要 　在现代社会 , 信托制度的利用已经从民事领域进入了商事领域 。由于内部制度上的特 性 , 信托在商事领域发挥了重要作用 , 信托法也在与公司法的良性互动中得以发展 。在我国 , 应当建 立一个更加完善的信托法体系来调整现实生活中的商事信托 。 关键词 　商事信托 　信托法 　信托业法 比较法学者认为 , 11世纪起源于英国的信托制度是普通法系与大陆法系最具标志性的差异 〔1 〕 之一 。 但现在这种差异却因为许多大陆法系国家对这一制度的引进而逐渐消失 。信托制度所 具有的特性 , 如简单易行的设立条件 、灵活弹性的制度安排 、独特的税收优惠、法律保障的财 产分割与风险隔离 , 正是大陆法传统的制度缺失 。按英美法传统 , 信托分为私益信托和公益信 托 。一般而言 , 私益信托是指为了私人利益而设立的信托 , 这是一种最主要的信托形式 。公益 信托是指为了公共利益或者不特定多数人的利益而设定的信托 。我国信托法将信托分为三大类 , 〔2 〕 即: 民事信托 、营业信托和公益信托 。 其中 , 民事信托与营业信托均为私益信托 , 与公益信 托相对 。这里所谓的营业信托即商事信托 , 我国信托法将营业性的商事信托专门规定 , 突破了 传统信托法的立法模式 , 可见我国信托法对商事信托之重视 。但对于什么是商事信托 , 商事信 托的功能如何实现 , 法律如何进行规整 , 人们的认识依然比较模糊 , 有鉴于此 , 本文将对这些 问题予以专门讨论 。 施天涛 : 清华大学法学院教授 ; 周勤 : 清华大学法学院 2005级民商法学专业博士研究生 。 〔1 〕 参见 美〔 〕亨利 ·汉斯曼 、 意〔 〕乌哥 ·马太 : “信托法的作用 : 比较法与经济分析 ”, 焦津洪译 , ( ) 载吴敬琏主编 : 《比较 》 第九辑 , 中信出版社 2003年版 。 〔2 〕 ( ) 参见 《中华人民共和国信托法 》 以下简称 《信托法 》 第 3条规定 : “委托人 、受托人 、受益人在 中华人民共和国境内进行民事 、营业 、公益信托活动 , 适用本法 ”。 ·114 · 施天涛 、周勤 : 商事信托 : 制度特性 、功能实现与立法调整 一 、民事信托和商事信托的分野 民事信托和商事信托这两个概念的对应使用仅存在于大陆法系 。在英美法中, 由于没有和大陆 ( ) 法系相对应的严格概念体系 , 尚不存在 “民事信托 ” civil tru st 这样的术语 。在英美信托法下与 之相类似的有无偿信托 ( gratu itou s tru st) 、个人信托 (p ersonal tru st) 、私人信托 (p rivate tru st) 和 家庭信托 ( fam ily tru st) 等概念 , 但是这些概念均有其不同的侧重 ,