认知的功能论纯粹法学对中国法治理论的意义.pdfVIP

社 会 科 学 研 究 2015．j 认知的功能：论纯粹法学对中国法治理论的意义 董静姝 [摘要] 当代 中国主流法治概念在作为制度事实的法制之外，更强调对道德价值的追求。 但对于 “认知”却没有给与足够的重视。这就为法治理想的实现埋下风险。故而，本文将对 致力于建构追求客观认知的 “法律科学”的纯粹法学进行研究，论述纯粹法学中的知性国家 观、规范命题和分离命题，为当代中国法治理论的完善作出尝试性讨论。 [关键词] 纯粹法学；凯尔森；知性国家观；规范命题；分离命题 [中图分类号]DF03 [文献标识码]A (文章编号]1000—4769 (2015)01—0090—06 引 言 “知 ”。缺 乏科学 的认知 ，任何恢 弘 的 目标都难 以 当代法学界对 “法治 ”这一概念 的定义 ，与 实现。那么，关于从知性视角理解和把握 “国家 一 道德价值联系紧密 。最通常而简练的表述即：法 法律 ”问题的既存法学理论 中，笔者认为 ，凯尔森 治是法制的德性状态 。这里涉及一个与 “法治 ” (HansKelsen) 的纯粹法学可 以说是个 中翘楚 。在 相关 的概念 ，即 “法制 ”——法律制度 。比较一 事实 (大致对应 主流法制概念 )与 (道德 )价值 下这两个概念 ：法 制是法治 的必要不充分条件 。 (大致对应主流法治概念)之外 ，他开辟 了第三条 换言之 ，有法制不一定有法治 ，而有法治则必然 道路一 规范 ，以之担负认知这一重大功能 。本文 有法制。法制只是一种制度事实 ，而法治却对制 以凯尔森对传统 国家学 (国家 一法 二元论 )与神 度事 实寄托一种道德厚望 。如果说 ，法制 的着 眼 学 (上帝 一世界二元论) 的批判性类 比，揭示纯 点在于单纯 的事实维 度 的 “力 ”，那 么法治更 加 粹法学的理论背景 ，结合凯尔森的知性 国家观论述 强调价值层面 的 “德 ”。 纯粹法学鲜 明的规范命题和分离命题特色 ，及对 中 诚然 ，仅有法制远远不够 ，这 已是 当代 学界 国传统法律思想和当代 中国法治理论 的启示意义 。 的共识 。若仅汲汲于事实而对事实 的意义、事实 一 、 上帝与 国家 ：纯粹法学 的理论背景 之上 的理想不 闻不 问，这对个人乃至共 同体而言 凯尔森 的纯粹法学是在与传统的国家 一法二元 都是可悲的。法治 因为其 彰显 的道德理想而为 当 论 的斗争 中萌芽和成熟起来 的。因此 ，要理解凯尔 代学界所热衷 。尤其在 中国这样一个 自古便源源 森究竟致力于何种宏愿 ，就必须首先理解凯尔森对 不断地催生和丰富 “道德精神 ” 的国家…，更倾 国家 一法二元论的批判——而这一批判是通过将 国 向于诉诸德性 的法治概念 。但是 ，在 “力 ”之 中 家 一法二元论与神学 进行类 比来完成的。 倾注 “德 ”，难道就 真 的足矣么?客观性与安定 (一) 国家 一法二元论及其 困境 性对于法治而 言至关重要 。 在神学 中，上帝是超越于世 界 的存在 ，但 同 于是 ，在 “力 ”与 “德 ”之外 ，法治还必 需 时又不得不与世界发生积极联系 。为解决这一矛 ①在此，神学基本上专指西方基督教神学。 [作者简介]董静姝，中国人民大学法学院博士研究生，北京 100872。 · 90 · 盾 ，神学就创造 出 “道成 肉身 ”这一充满谜 团的 自然科学 一因果方法与法律科学 一规范方法认知 概念 ，使无 限 的上帝 以 “人 ”这 一具体形 象 示 国家 ，就必然产生一个具有分裂性身位 的国家