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j262第四届西部律师发展论坛(内蒙古)论文集 农村集体土地流转的探讨 宁夏黄河志律师事务所 贺红雁 内容提要：土地流转制度是指农村土地使用权进入流通领域，通过一定的运作方式，在 不同主体之间流动，并实现土地效益经营的制度。目前我国《农村土地承包法》、‘物权法 等对我国农村集体土地使用权流转的规定，极大完善了农村土地流转制度．本文拟就现行农 村土地流转的主要形式、法律规定、土地流转制度的缺陷及完善做相应探讨． 关键词：农村集体土地土地承包经营权流转 完善 土地是一切生产和生存的源泉，是农村最基本的生产资料。我国是一个农业大国，农业 是国民经济的基础，加强农业的基础地位，对稳定和发展农村经济具有重要的战略意义．目 前，农村集体土地使用权流转已成为农村经济发展的必然趋势，而且正随着农村生产力的发 展不断加快。因此，如何处理好农村土地使用权流转问题，实现农村集体土地资源的有效配 置，是一个很值得我们深思的问题。 一、农村集体土地流转的含义 土地流转指的是土地承包经营权的流转，其实质是土地使用权的流转，即在土地承包经 营权的物权性质得以确定的前提下，在不改变农村土地所有权性质及土地的农业用途的基础 上，土地承包经营权人依法自愿将取得的土地承包经营权以转让、转包、出租、互换、入股、 抵押或其他方式转移给他人的行为． 第一、土地承包经营权的流转是一种用益物权变动的行为。我国《物权法》关于土地承 包经营权的规定是农村土地承包经营权物权属性的有力证明f从土地承包经营权的权利内容 来看，它是一种排他性的支配权，这也完全符合物权的特点。因此土地承包经营权是一种用 益物权，土地承包经营权流转是用益物权的变动行为。 第二、农村土地承包经营权流转未改变农村土地所有权性质．农村土地承包经营权流转 不管以何种方式进行，农村土地所有权的性质始终不变，仍然是农村集体所有。“土地承包经 营权只是一种新型的用益物权，而不是完整的所有权．承包人只享有土地的占有、使用、收 益和部分的处分权，不包括最终的处分权，因此承包人对土地的掌控是有限的”，这就决定了 土地承包经营权的流转过程中土地集体所有的性质不会改变． 第三、土地承包经营权流转不改变土地农业用途性质．土地是极其宝贵的资源，为保护 我国日益减少的耕地资源，实现农村经济的持续发展，我国农村土地承包法》和‘农村土 地承包经营权流转管理办法都明确规定：受让方应按照法律法规的规定，不得改变流转土 地的农业用途。所以土地承包经营权流转是一种不改变土地农业用途的权利转移。 农村集体土地流转的探讨J263 二、农村集体±地流转的主要形式 根据我国现行法律的有关规定，农村土地流转的主要包括以下几种形式： 1．转包。转包是指在不改变土地承包经营权的情况下，原承包者将拥有的土地使用权以 不超过剩余年限的限期转包给新承包人，并依照转包合同的约定取得收益的行为。转包是新 承包人向原承包人履行义务，原承包人再向发包人(一般指土地所有权人)履行义务，原承 包入与发包方之间的承包经营关系不变。 2．转让。转让是指承包人将其土地承包经营权转让给受让人，承包人与发包人之间的权 利义务解除，由受让人履行承包人的权利义务，承包人依流转合同的规定获取一定利益的流 转方式。转让方式流转土地的后果是，承包人丧失土地承包经营权，受让人相对取得土地承包 经营权。 3．出租。出租是指承包方将部分或全部土地承包经营权以一定期限租赁给他人从事农业 生产经营，受让人必须按照合同的约定从事农业生产，承包方收取一定租金的行为。出租仅 仅是将土地租赁给承租人使用，承包人仍然享有该土地的承包经营权。 4．抵押。抵押是指土地使用权人以自己拥有的土地使用权向债权人担保债务清偿，当债 务人不履行债务时，债权人享有将土地使用权拍卖、变卖优先受偿的权利。土地抵押是一种 重要的融资手段，对农村经济的发展起着巨大的作用。但由于土地抵押权的预期法律后果足 土地使用权的转移，因而我国现行立法对待土地抵押同土地转让一样进行严格限制。 5．互换土地连成片。互换是指为了方便农户耕种和集体管理，或发展专业生产，对属于 同一集体经济组织的承包田地进