证券投资顾问受信义务的探究.pdfVIP

市场经济与信用法治论坛 证券投资顾问受信义务研究 周 淳幸 摘要：证券投资咨询关系的双方存在信息、知识和能力的分配不平衡，咨 询人员处于影响投资者决策的优势地位。受信关系及相应规则作为英美法的重要 制度，强调在特定关系中对另一方当事人信赖和利益的尊重，在商业和金融交易 中被广泛适用。在证券投资咨询行业中，投资顾问和法定情形下的证券经纪人对 投资者负有受信义务，要善意、忠诚并充分公开所有重要事实，尽合理注意以避 免误导投资者。 关键词：证券投资顾问证券经纪人忠实义务注意义务 20世纪以来，商品经济开始向知识经济、信息经济转变，专业分工的不断 细化产生了对信息和知识的差异性分配，专业化和规模集中导致服务关系中信 息、知识和经验的垄断以及权力的出现与分配。变化了的社会现实需要有效、清 晰的制度约束权力、调整不平等、克服利益冲突引发的机会主义行为，但现有法 律制度难以胜任。传统民商法以风险自负、责任自担为前提，奉意思自治、契约 自由为圭臬，被誉为帝王原则的诚实信用原则，也只限于解决默示担保责任、基 于错误和欺诈解除合同等问题，而且请求方要负担举证责任、达到较高的证明标 准——但这在证券、医疗、金融衍生交易等专业性极强的行业几乎是不可能达到 的。 在我国，学者对受信关系的研究基本停留在信托法、公司法和合伙企业法， 但受信制度的作用远不止于此。受信关系的本质，是“一方所处的不利或易受损 害的地位使其依赖对方，需要以衡平法要求对方根据良心行事的办法来保障自 己。”①其制度关注点在于一方当事人应在多大程度上承认并尊重对方的利益。受 信制度一面与悯弱、忠诚等人类美德具有天然联系，一面又因通过复合标准校正 具体情形中的不正义而富有活力，在英美法国家对商业和金融交易的引导和规范 中得到充分的适用。在美国，有学者建议广泛适用受信制度以弥补现有财产、合 同和侵权制度的不足，在金融危机之后引起了学界的充分重视。②在英国，受信 ‘作者系北京大学法学院博士研究生。 ProductsLtdv．UnitedStates A．L．R．417 。Hospital SurgicalCorpr1984)55 市场经济与信用法治论坛 关系法与侵权法、刑法、金融管制法共同构成金融领域的强行性规范。∞本文中， 笔者将以证券投资咨询行业中的受信关系和受信义务为立足点，以美国法相关规 则为主要参照，探讨我国法中有关制度的构建和改进。 “向他人提供投资建议者具有难以想象的经济力量。”@证券投资顾问直接影 响了资本市场的资金流通，从而影响国家的资源配置。从宏观层面讲，好的投资 顾问可以准确预期社会的未来需求，引导资源的流向，而粗心大意、意图欺骗或 者毫无责任感的投资顾问则可能使资本流动偏离最有效的使用方向，损害投资者 的利益，削弱社会公众的投资意愿和信心。证券投资咨询行业制度设计的关键在 有效的激励机制，防止投资顾问的投机、欺诈等不当行为，鼓励投资顾问谨慎、 理性地履行其职责。 证券市场瞬息万变，由于交易成本的存在和人的理性局限，投资者与投资咨 询人员很难在事前订立完备的合同；另一方面，鉴于证券的复杂性和证券投资的 高度专业性，投资者与咨询人员之间也存在信息、谈判能力等的不平等，咨询人 员对投资者投资决策具有影响力，而投资者依赖并信任咨询人员的信息、知识和 技能。法律规定相关专业人员负有尊重投资者利益的义务，明确该义务的指向和 内容，不仅起到合同的“空白填补”作用，@也得以促进该等关系中信任和激励 的建立，从而增进金融服务业的安全，增加社会净收益。④ 一、证券投资咨询行业中受信义务的主体 在我国，证券投资咨询业务实行严格的特许制，机构和个人须同时具备经营 资格和从业资格。⑤证券投资咨询机构一般分为两类，一类是专营的投资咨询机 构，一类是兼营咨询业务的证券公司，该项业务又包括两个层面：(1)公司层面的 证券研究业务，为券商内部经纪、承销、自营等业务提供支持，为券商外部的基 金等机构提供研究分析报告；(2)营业部层面的咨询服务，主要是为客户提供买卖 证券的分析建议、供给证券资讯。据此，证监会新颁布的《证券投资顾问业务暂 行规定》(以下简称“《投资顾问暂行规定》”)、《发布证券研究报告暂行规定》(以 下简称“《行研暂行规定》”