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中国古代刑事法律渊源的特征研究 程 欢 摘 要 中国古代的刑法起源于尧舜时代而完成于夏代，刑法随着朝代的变迁发生了巨大的变化。但是中国古代刑法的 法律渊源仍具有一些共同性的特点：中国古代刑法主要来源于习惯、礼和道德，为了维护 自身利益，统治者通过立法、行政 和司法的途径制定了刑法。完善中国现代刑法制度，应当建立在了解中国古代刑法渊源特点的基础之上，以求延续中华文 化传统的同时适应现代文明的需要 。 关键词 中国古代 刑事 法律渊源 作者简介：程欢，武汉理工大学文法学院，法学研究生。 中图分类号：D929 文献标识码：A 文章编号：1009·0592(2014)09-005-02 学界对于中国古代刑法起源于何时主要有四种观点：起源 守祭祀的礼仪，他们有特定的仪式程序、分工、舞步和祭品，由祭 于商，起源于夏，起源于原始社会末期的尧舜部落联盟时代，以 祀这一礼仪衍生出了一系列的习惯约束着氏族内的每个人。遵 及起源于黄帝时期。0游绍尹认为，法是在氏族公社解体的过程 守习惯才能维护氏族的共同利益 ，个人才得 以生存。如果有人违 中逐渐形成的，随着夏朝奴隶制国家的产生，产生了奴隶制法， 背了这套行为规范，破坏这样的秩序就将遭到氏族的惩处，最严 通过制定和认可的方式形成 了制定法和判例法 。统治阶级 “以 重的会被驱逐。个人的生存是完全依赖于 氏族群体的，一旦被驱 奴隶制国家的名义，制定新的行为规范，强加于整个社会，它把 逐失去群体的保护，就很可能意味着无法生存下去。因此，对于 一 切不利于奴隶主阶级统治的行为，统统视为犯罪而加 以惩处”。 氏族成员来说，驱逐是最为严厉的惩处。这也成为了后来 “流刑” 该制定法中也包含了刑法。0夏新华认为，中国古代刑法起源于 的起源 。 尧舜时代，完成于夏代。夏代刑法体系的确立是尧舜 以来社会 礼最初源 自祭祀时的一系列行为规则，随着祭祀行为的规 关系与刑法长期发展的结果。。笔者认同“源于尧舜时代完成于 范化、模式化演变，以及 氏族首领在祭祀时的领导、分工，由此逐 夏代”的观点。 渐发展成为了礼——主要被理解为宗教等级制度。它调整着人 随后，刑法随着朝代的变迁而变化 ，并产生了奴隶制五刑和 与人之间的行为。 “礼”的精神就是亲亲、尊尊 ，即维护 “父子有 封建制五刑 。同时，也形成了一系列有关刑法 的法律规范，如 亲、君臣有义夫妇有别、长幼有序、朋友有信”的人伦关系。。中 《禹刑》、《周礼》、《唐律疏议》等 。总的来说，中国古代的法律具 国古代 “出礼入刑”：凡礼所调整的对象也为刑所调整。礼维护 有 “刑起于兵”、“以刑为主”、“出礼入刑”等基本特点。而中国古 了古代中国的等级制度，是古代统治者巩固利益的工具。礼与 代刑法则具有维护皇权、夫权与父权 ，定纷止争，维护社会秩序 现代的 “法律”不同，现代 的法律进约束人们的行为，而礼是从思 等功能。 想观念到行为，由内向外进行约束的。礼对社会关系的调整更 法律渊源就是资源 、进路、动 因三项基本要素所构成 的综 为深入 。 合事物。。笔者将从这三个方面试论中国古代刑事法律渊源的 道德与礼相 比更为虚化。礼可 以是一种行为或仪式，而道德 特征 。 完全就是精神层面的。由礼而形成的道德观念，帮助古代君王进 一 一 、 中国古代刑事法律渊源的资源-眭要素特征 步巩固自身的统治。比如汉代的“以孝治天下”，“孝”是源 自于 所谓资源 ，指法是基于什么样的原料形成的。0中国古代刑 “礼”的一种道德观念，使人们从内心顺应其要求。于小 “家”而 法正是来源于习惯 、礼、道德 。 言，“孝”是维护夫权 、维护父权；于大 “家”而言，天下百姓都是天 中国古代刑法源于尧舜时代而完成于夏代。在夏代之前，原 子的子民，子民对天子尽 “孝”就是维护皇权