论新《破产法》第三十五条的适用-非公司企业法人出资人欠缴出资问题的探讨.pdfVIP

论新破产法第三十五条的适用 一非公司企业法人出资人欠缴出资问题的探讨 (北京市炜衡律师事务所 张艳敏、贾瑞果) 内容提要：本文在新的《企业破产法》颁布后，将非公司法人在破产过程中可能遇到的 出资人欠缴出资的情况进行了探讨，从新破产法的适用范围、非公司企业法人的分类、注册 资本的性质、实收资本的认定、破产法第三十五条适用等方面做出简要分析与探讨。 关键词：企业破产非公司企业法人欠缴出资管理人 企业法人是从事商品生产经营活动，以获取利润、创造社会财富、扩大社会积累为目的 法人。依照民法通则第41条和其他法律的规定，我国的企业法人分为全民所有制企业法人、 集体所有制企业法人、私营企业法人以及中外合资经营企业法人、中外合作经营企业法人和 外资企业法人等。这主要是按照所有制和出资者的国籍的不同所进行的分类。随着现代企业 制度的逐步建立，企业法人又主要被分为公司法人和非公司法人。 2006年8月27日通过的《中华人民共和国企业破产法》(以下简称：《破产法》)第二 条中规定，“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿 能力的，依照本法规定清理债务。”，因此《破产法》的适用范围既包括公司企业法人，也包 括非公司企业法人。 出资人对企业的出资是企业经营的基础，也是出资人承担有限责任的根据。《破产法》 第三十五条“人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理 人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。”，根据这一规定，企业 进入破产程序后，如果出资人尚未完全履行出资义务的，在其所认缴的范围内应承担补足义 务。笔者认为该条款中“缴纳所认缴的出资”的适用范围应予以进一步明确，以便于实践操 作。 一、我田公司企业制度建立较晚，认缴出资制并非适用于所有企业法人，目前仍存在 尚未改制，仍继续实行注册资金制的国有、集体企业． 1、我国于1987年设立了法人制度，但注册的企业法人为注册资金制度，仅外商投资企 业实行注册资本制度。 (1)自《民法通则》1987年1月1日生效实施，我国以基本法的形式正式确立了法人 制度。我国1988年7月1日起施行的《中华人民共和国企业法人登记管理条例》①第12 条规定： “注册资金是国家授予企业法人经营管理的财产或者企业法人自有财产的数额体 现。企业法人办理开业登记，申请注册的资金数额与实有资金不一致的，按照国家专项规定 办理。”这是以行政法规的形式通过否定的立法技术方式确立了企业法人的注册资金应当与 实有资金相一致的一般原则，即企业的独立的财产必须具备真实性，而国家可专项规定“注 册资金与实有资金不一致”为例外。 《中华人民共和国企业法人登记管理条例施行细则》②(1988年11月3日发布)第15 条第(--)项明确规定申请企业法人登记，应当具备的财产条件是：“有国家授予的企业经 营管理的财产或者企业所有的财产。并能够以其财产独立承担民事责任”。由此可见，企业 法人的独立的财产来源于：(1)国家授予的企业经营管理的财产，包括国家财政部门的拨款 476 与国有资产监督管理部门或企业法人的主管部门代表国家或政府授予企业经营管理的财产： (2)企业所有或自有的财产，即企业的开办单位或投资者(包括法人、非法人组织与公民 个人)对该企业法人设立或成立时的各种投资。(3)企业法人的财产(无论自有财产还是被 授予其经营管理的财产)的独立性体现在“能够以其财产独立承担民事责任”，故必须与企 业法人开办人的财产相分离，必须发生相应的财产权变动或移转。 该条例施行细则第3l条进一步规定： “注册资金数额是企业法人经营管理的财产或者 企业法人所有的财产的货币表现。除国家另有规定外，企业的注册资金应当与实有资金相一 致。企业法人的注册资金的来源包括财政部门或者设立企业的单位的拨款、投资以及社会集 资。” 中华人民共和国企业法人登记管理条例施行细则(2000年修订)③第二十九条：“注册 资金数额是企业法人经营管理的财产或者企业法人所有的财产的货币表现。除国家另有规定 外，企业的注册资金应当与实有资金相一致。企业法人的注册资金的来源包括财政部门或者 设立企业的单位的拨款、投资。”以及第三十条：“外商投资企业的注册资本是指设立外商投 资企业在琶记主管机关登记注册的资本总额，是投资者认缴的出资额。”，从上