股权转让股权转让的路径设计的应用.docVIP

A thesis submitted to XXX in partial fulfillment of the requirement for the degree of Master of Engineering 股权转让的路径设计 　　王登巍 　　股权转让，是公司重组的重要形态，也是资本退出的主要途径，不仅会影响到公司治理结构，也会直接关涉公司的控制架构。但股权转让的操作路径并非仅局限于股权的直接转让和受让层面，还应当包括其他导致股权实际交易的各种形式。本文根据实务经验，对股权转让的具体操作路径进行尝试性探讨，虽然有别甚至有悖于主流的观点和学说，但尚有一定的实务价值，故为此文。 　　一、股权转让概念、分类及其功能 　　1、概念 　　一般意义上，股权转让是指公司股东依法将自己的股权让渡给他人，使他人成为公司股东的法律行为。 　　股权转让既可以是股权的全部转让，也可以是将部分股权转让;股权转让既可以是无偿的也可以是有偿的。但从商事法律角度，股权转让通常应该是一种有偿的交易，本文也是基于有偿的商事角度对股权转让加以研究。 　　本文还想探讨的另外一个角度，就是广义的股权转让。 　　狭义的股权转让就是一种股权的直接让渡，转让方获得转让对价，受让方取得部分或全部股权。 　　而广义的股权转让，本文认为是转让方直接或间接获得收益，受让方直接或间接取得股权。 　　从广义的角度研究股权转让，更能把握对公司的控制或影响，更能准确把握公司的股权变动状况。毕竟，股权的本质就是某一个主体能够对公司、以所有者的身份加以控制和影响。 　　2、分类 　　基于上述个人理解，源于“广义股权转让”的概念厘定，本文将股权转让区分为：直接的股权转让、间接的股权转让和股权的准转让。 　　直接的股权转让，与狭义的股权转让为同一概念，直接表现为股权的让渡和对价支付两个原始特征。 　　间接的股权转让，是表面上并没有股权让渡的特征，但股权实质性地发生了部分或整体的转移，转移方并实质性从中获得了收益。 　　股权的准转让，是指表面上没有针对股权本身进行转移或让渡，但股权的部分或整体构成要素发生了让渡或转移。 　　总结说：股权的直接转让和间接转让是以“股权”本体要素为载体进行的让渡或转移，股权的准转让则是以“股权构成要素”这一二级要素为载体进行的让渡或转移;股权直接转让就是股权的显性转让，股权间接转让则是股权的隐形转让。 　　3、功能 　　股权的直接转让，往往是基于特定的法律要求(如上市公司股权、国有股权、国家股权等)或者没有特别的法律安排、财务安排、业务安排等，不需要实施间接转让。 　　股权的间接转让，则是基于某种法律安排、财务安排、业务安排需要，或者存在不能直接实施股权转让的某种障碍，对股权进行间接转让。 　　股权的准转让，则是基于某种战略性的过渡安排或者一种临时性的技术安排，或者存在股权直接或间接转让的某种障碍，对某股权进行的临时性控制，之后可能是真正的转让，也可能是还原股权。 　　二、股权直接转让 　　按照股权转让对价的支付手段不同，股权的直接转让可以分四种情形： 　　1、货币支付 　　这是股权直接转让的最直接形式，转让方交割股权、受让方支付转让价款。 　　需要注意的是：转让方如果是自然人股东，就存在个人所得税的即时征收问题，但如果转让方是法人股东，则转让所得是统一核算、年度汇算的问题。所以股权直接转让也存在先行的重组设计问题，甚至是离岸公司制度的引入设计。 　　2、股权支付 　　所谓股权支付，实质就是“以股换股”。以股换股，可以是业已存在的两个股权进行置换，也可以是根据股权转让需要进行的新设公司股权与目标股权之间的置换设计。 　　需要注意的是：如果是外资进行的并购，根据10号令，用于置换的股权只能是境外公开发行的股票。 　　3、股票支付 　　股票支付，就是以股份有限公司发行的股票置换目标股权，这种情况，往往是基于某一战略重组需要，而且通常要经过特定的行政审批。 　　需要注意的是：如果以上市公司股票支付，实质就是定向增发的问题;如果是以境外上市公司的股票支付，还需要满足10号令规定的条件和程序。 　　4、其他资产支付 　　其他资产支付，实际是进行了两个交易：对价支付的行为本质就是资产的交易，股权交付的行为本质是资本的交易。 　　这种交易往往是税务安排的需要。 　　三、股权间接转让 　　股权间接转让，按照“间接”的具体途径不同，可以分为以下几种形式： 　　1、母股权转让 　　如果目标公司的股权转让存在过多的法律障碍无法实施，或者存在特定的战略安排需要，可以通过对目标公司的股东的股东进行变更，从而间接实现对目标公司的股权转让，这在一些需要前置审批或存在持股限制的(如金融类、准金融类公司的股权，或者需要信息披露的目标公司股权)公司，一些战略投资人通常采用这种方式。 　　2、增资