保证人未代偿情况下对反担保人de代位权问题.pdfVIP

保证人未代偿情况下对反担保人的代位权问题 王秀龙 问题的提出：某担保公司就某银行某笔贷款提供了保证担保，第三 担保人的利益，保障担保人将来可能发生的追偿权的实现。因此，反担 人向担保公司提供了反担保，后担保公司无力代偿。遂银行工作人员提 保仍适用担保的规定，担保人、债务人、反担保人之间的法律关系实质 出，在担保公司尚未承担代偿债务的情况下，银行可否对反担保人行使 上是同债权人、债务人、担保人之间的法律关系是一样的，债权人对担 代位权。 保人的权利是建立在债权人对债务人享有债权的基础上的；同样，担保 欲解决该问题，一方面需要明确代位权的实现条件，另一方面需要 人若想行使反担保权，也应以担保人对债务人享有债权为依托。 明确反担保的概念及反担保权实现的条件，进而才能判断债权人对反担 而担保人对债务人享有债权则是以担保人代为清偿债务为前提。 保人是否符合代位权的行使条件。 《中华人民共和国民法通则》第八十九条第一款第一项规定 ：保证人向 一 、 债权人代位权行使的条件 债权人保证债务人履行债务，债务人不履行债务的。按照约定由保证人 通常认为，债权人代位权是指当债务人怠于行使其对第三人享有的 履行或者承担连带责任；保证人履行债务后，有权向债务人追偿。 《中 权利，以致影响债权人债权的实现时，债权人为保全 自己的债权，可以 华人民共和国担保法》第三十一条规定：保证人承担保证责任后。有权 以自己的名义代位行使债务人对第三人的权利。从债权人代位权的概念 向债务人追偿。依该规定 ，保证人须在履行所保证的债务或承担保证责 可以看出，代位权的行使已涉及债的当事人之外的第三人，是对债的相 任后，才有权向债务人追偿，也就是说，保证人对债务人的追偿债权， 对性的突破。此乃因现实经济生活中存在着大量的三角债、连还债 ，而 须在其履行所保证债务或承担责任之后才到期，在此之前，追偿债权还 债务人又为了变相逃废债务而不积极主张债权 ，严重损害了债权人的利 未成为现实的债权或者还未成为 “到期债权”。相应地，债权还未成为 益。代位权制度的设立则使得债权人之权利能够突破债务人的壁垒而直 现实。也就不会发生 “怠于履行”的情况。因此，在保证人未代偿的 接延伸至次债务人，通过保全债务人财产 ，达到保护债权人权益的效 情况下，保证人对债务人以及反担保人是不享有债权的，代位权 自然也 果。但因代位权的行使毕竟是对债权相对性原则的突破，如果行使不 无法行使。 当，则可能危及第三人正当利益，因此，有必要对代位权的行使施以一 三、对该问题的后续评论与思考 定程度 的约束 。 事实上，无论保证人是否代偿，都不存在银行对反担保人的代位权。 《中华人民共和国合同法》第七十三条确定了债权人代位权制度 ， 如前述所，保证人未代偿时，保证人对债务人以及反担保人不享有到期债 该条规定：“因债务人怠于行使到期债权 ，对债权人造成损害的，债权 权，自然代位权也无法行使。但如果保证^已代偿，则债务人、保证 ^与债 人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权 ，但专属于 权 人之间的债权债务消灭，债权人不再对保证人和债务人享有债权，剩下的 债务人 自身的除外。”同时，最高人民法院关于适用 《中华人民共和国 只是保证 ^对债务人和反担保人的追偿权。也就是说，作为债权 ^的银行此 合同法》若干问题的的解释 (一)第十一条至第二十二条进一步明确 时已经得到了清偿，为何还要行使代位权来主张债权。实质上，债权人 规定了债权人代位权行使的条件 以及行使的方式。无论是 《合同法》 对保证人的债权与保证人对反担保人之间的债权是不可能同时存在的， 七十三条的规定还是司法解释的规定，都明确了行使代位权的基本条件 那债权人与反担保人之间也就不存在代位权的问题。 至少有二： 银行误以为担保人不代偿或无力代偿时，就可以找反担保人来代 第一，债务人对第三人享有债权，且该债权已到期。债务人对第三