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ADR之于国际商事争议解决的功能 ——从文化视角的探讨 李良才 (李良才，广东海洋大学法学院，讲师，国际法学博士生) 一、冲突与文化的关系——解读ADR争议解决功能的新视角 ADR是“alternativeresolution”的英文的简称。在汉语里一般称为“非诉讼纠纷 dispute 解决机制”、“替代性纠纷解决机制”或“法院外纠纷解决机制”。ADR是替代传统法院解 决纠纷的机制或方式的总称。ADR这种“替代性争议解决方式”源于20世纪70年代对美 国司法程序的不满。但是，ADR的后期发展远远超过了美国一国的范围。1由于诉讼案件数 量太多，使法院不堪重负，同时高昂的诉讼费用与旷日持久的诉讼过程也促使当事方寻求更快 捷高效的争议解决方式。 ADR的价值与功能集中表现为大幅削减诉讼费用、当事方在争议的解决中掌握更多主 权。充分体现意思自治、争议双方也能够维持良好关系。ADR使纠纷解决途径多元化、人性 化、民主化。ADR最初主要在于有效分流诉讼案件，现代ADR具有更多的功能。ADR具 有与诉讼不尽一致甚至截然相反的理念，正是这种多元化的理念起到了对诉讼补偏救弊的作 用。ADR以“常理”为标准，以公序良俗、诚实信用等理念为原则，顾及人类的生活习惯 和义理人情。当事人可以根据个人倾向或通过成本核算，结合实际情况选择最适合自己的方 式。市场经济未件下不同人群有不同的要求。在人类追求正义的过程中，虽然我们还不能确 定正义的标准，但如果能由当事人在实质正义和程序正义的方向上做出选择，这样可能更容 易接近最终的正义。ADR是合作意识和自治意识的觉醒。ADR有利丁：建立公平、民主、秩 序的社会。2因此在美国引起关注后，随即在欧洲大陆各国、日本、韩国、澳人利亚等国广为 盛行。3目前，ADR在许多地区和国家正在受到推崇。 ADR的国际化发展也引起了ADR与文化的关系问题的讨论。在跨文化的背景下，ADR 必须具备相当的文化适应能力才能够在多元文化的语境里发挥其对于争议解决的功能和意 义。ADR所在地域的文化显然截然不同于ADR发祥地的主流文化。一国之内存在文化差异 乃是司空见惯的常事。加拿大和美国这样的国家，各地文化之间也存在显著的多样性。中国 作为一个地域辽阔，各个民族大杂居小聚居的社会，文化的差异也是随处可见的。即使如此， ADR正在以正式的司法制度形式被制度化；政府、企业和其他组织都在使用ADR；初等教 育、中等教育和中等后教育安排里都有ADR的内容；ADR被视作一种常识性解决争议的方 法。 ADR在跨文化的视域里可能引发以下重要问题：在理解和改造有争议的行为、理论和 结构的过程中，文化将扮演什么角色、起到怎样的作用?ADR惯例和文化之间是怎样的关 系?ADR中那些有争议的概念可以跨越文化的界限而被移植吗?有争议的惯例能够超越 文化的鸿沟吗?我们是否应该关注文化渗透现象?ADR在不同的文化背景下有怎样的意 义?笔者打算梳理文化的概念、辨析文化对冲突的影响和冲突对文化的影响、评价文化对 ADR的意义以及ADR的实践形式。最后提出我国在引入ADR的同时应该如何应对文化冲 突引起的难题。笔者认为从文化的视角切入ADR的价值与功能的考察是一个非常新颖和有 趣的思维进路。 on R．Hamner,ed．，Critical ‘VS．Naipaul，“Jasmine”，in PerspectivesV．S．Naipaul，Washington，D．C．：Three Continents977． Press，1 2李融：“ADR的法律价值及其展望”，载‘甘肃农业》，2006年第4期，第202页。 ’廖青松盛文辉：。我国发展之正当性分析一从诉讼纠纷解决机制的缺陷说起”，载‘湖南经济管理干部 学院学报》2006年第6期，第154页。 952 二、文化概念之争及其批判考察 如果说“什么是文化”这个问题开启了一个复杂的和跨学科的研究之路，这一点也不奇 怪。对于文化的定义，学者观点纷纭。经研究发现，文化是一个多元性的概念。这样的研究 结果反映了ADR的政治意义和ADR本身的某些矛盾之处。什么是文化?无论是日常