民俗习惯在司法裁判中的运用.pdfVIP

维普资讯 2008年 7月 宁 夏 党 校 学 报 Ju1．，2008 第 l0卷第 4期 JournalofNingxiaCommunistPartyInstitute V01．10 No．4 法【治与社会】 民俗习惯在司法裁判 中的运用 李 军 (江苏泰州师范高等专科学校 人文科学系，江苏泰州 225300) 摘要：在我国广大乡村，存在很多传统的善良的民俗，它们坚韧地存在于人们 的思想 中，深刻地影响着人们 的生活，在约束和调节人们行为的过程中发挥着重要作用，是一种非常有效的法律资源。因此，将 民俗习 惯引入司法裁判过程有着现实的可行性。 关键词：民俗习惯；司法裁判；法律资源 中图分类号：K892；DF84 文献标志码：A 文章编号：1008—2921(2008)04—0055—03 一 、 法律与民俗的关系 社会秩序的维护，是人在这种生活秩序观念下进 一 般说来，每个民族不论大小都有 自己的、只 行活动，而导致依人们的社会行为产生的社会生 属于它而为其他民族没有的本质上的特殊性，其 活得以有序进行的社会规范。孟德斯鸠认为，万 特殊性一经该民族群众人人相习、代代相传，就构 事万物都有法。埃利希主张法律发展的中心不在 成了该民族 的民俗 。民俗习惯根植于社会生活， 立法 ，不在法学，也不在司法判决，而在社会本身， 如影随行。其一经形成，就会成为一种支配个人 他认为，法律有两种 ：一种是国家制定的，即 “国家 行为和生活的无形力量，迫使人们按它的要求去 法”；另一种是社会秩序本身，或是称为人类联合 行动去生活。正所谓 “习惯成 自然”。在人类的早 的内在秩序 。 期社会，法律与民俗是没有区别的，在人类社会不 二、社会变迁中法律与民俗的冲突与沟通 断发展过程中，一些民俗被统治者所认可进而形 我 国乡村社会的物质生活虽然发生了巨大变 成了法律，而另一些则保留在民间。习惯在西方 化，但乡村社会的基本生活方式和人际关系等没 法学界看来不仅是法律渊源 的一种，也与司法和 有发生根本变化，仍是建立在各种伦理关系基础 立法有着极为密切的关系。中国是个 “熟人社 上的，道德、习俗仍是当事人的行为准则。由于民 会”，几千年沉淀下来的传统习惯和认识很难短时 俗习惯的乡土性、运行程序 的非正式性、管辖范围 间内得到根本改变，包括 良俗在 内的各项社会风 的地域性、持续时间的长久性等，也就不免与以强 俗习惯在社会生活中还 占有一定的活动空间。在 调效力的普遍性、统一性、权威性和强调以城市社 以成文法为主流的现代法治社会，法律对于生活 会的交往规则为主导的国家法律制度发生冲突。 在城市的公众具有很好的适应基础，能够得到应 对多数普通民众而言，他们习惯于根据情理、常识 有的理解和遵守；而在我国广大的乡村社会，传统 来评价裁判的公与不公，人民群众一方面逐渐接 的风俗习惯已经作为乡土文化根深蒂固地在乡村 受现代审判方式，另一方面受传统礼法思想的影 民众的观念中扎根，而反映现代工业文明的成文 响仍然较深，乡村的法律文化与现代法治文明还 法很难进入以农业为主的乡村社会。法律对社会 存在着理念上的重大差异。而就特定具体的案件 的调控靠的是国家强制力作后盾；民俗对社会的 而言，法官所面临的不仅仅是利益的冲突，同时还 影响和规范靠的是人们的情愿默认与接受，这种 是情理与法理的冲突，而法律所直接