基层司法过程中国家法与民间法的冲突根源及解决.pdfVIP

2015年第2期 黑龙江省政法管理干部学院学报 No．22015 (总第113期) of AdministrativeCadre ofPoliticsAndLaw (SumNQll3) Journal CoUege Heilongjiang 基层司法过程中国家法与民问法的冲突根源及解决 魏丹 (四川大学法学院，成都610065) 摘要：当今中国的法治障碍主要表现为民间法与国家法的冲突，这一矛盾导致民众普遍不信任裁判结果，降低民众对法 律的确信。民间法与国家法的冲突首先源于不同的经济基础，但随着农村经济市场化，矛盾的关键因素集中于不同的法律文 化，国家法属于“形式的理性的法”，民间法是“实质的非理性的法”。二者各有优劣，国家法与民间法的融合便于开启中国法治 梦的理想图景。着眼于二者呈现的不同法律文化，明确二者在中国法治路途上可相互补益，最后提出具体措施，树立多元纠纷 解决机制思维，适用区际法律冲突法缓解国家法与民间法的矛盾，培育法官理性的裁判思维，发挥陪审制的作用，增加裁判语 言的说服力，提高法律解释的可接受度。 关键词：国家法；民间法；形式的理性；实质的非理性；中国法治梦 中图分类号：DF59 文献标志码：A 文章编号：1008—7966(2015)02-0108—03 在世界各国均热衷于竞争的时代，随着中国的崛起，中 揭露中国当今法治／法制‘‘建设道路存在重大缺陷。 国人开始寻求中国在全球性结构中的话语权，法学家们也竭 纵观世界各国法制建设道路历史，各国实践经验也适 力探寻中国法学参与“话语权争夺”的可能性，努力实现中国 当地例证了中国当今法制建设模式“入不敷出”，罕见成就。 法治梦。在这个角逐的过程中，民间法逐渐踏入法学家们的 法国革命如火如荼，革命成果涵盖了一系列法治原则，首倡 视野，中国法学研究者试图采用民间法，利用中国本土资源 人权，但令人不得不反思的是，法国革命者的“成就远较…… 创造中国特色法治梦。另外，中国法治发展道路上，国家法与 他们自己最初想象的要小。……他们在不知不觉中从旧制度 民间法的冲突也加深了中国法学者对于二者急切的探索和 中继承了大部分的感情、习惯、思想……”[3】‘‘欧洲大陆各国 研究，其现实冲突主要体现在国家法的裁判结果越来越不能 之所以能够法典化，重要的原因之一就在于其历史久远的罗 满足民众的有效期待性。 马法传统和其哲学的理性主义倾向”[2阳。 再者，即使忽略马克思关于法律的理论，舍弃他国经验 一、国家法的窘境 教训，中国司法基层频繁发生法院判决无法实质解决人民内 部纠纷，不能满足民众对法律的期盼，如秋菊的困惑和受虐 法律有广义与狭义之分，“广义的法律是指法的整体，它 待母亲的无奈(控告儿子，母亲可以免受虐待，但是依照国家 包括由国家制定的宪法、法律、法令、条例、决议、指示、规章等 法，儿子将被判人狱，这是母亲极不愿意的；若不起诉儿子， 规范性法律文件和国家认可的惯例、习惯、判例、法理等”…。 自己又要忍受儿子的虐待)等，国家法与民间法冲突这一事 制定主体包括全国人大及其常务委员会、国务院及其各部 实无法磨灭，这一矛盾成为中国实现法治的软肋。终究，法律 门、地方国家权力机关、省级政府。狭义的法律仅限于全国人 (此处不包含民间法)不可能规定一切，法治也有缺陷，比如 民代表大会及其常务委员会制定之法。该意义上的法律定义 它的保守型，滞后性，有限性，并且法治精神前提中人是不可