公司清算制度与破产程序衔接.pdfVIP

公司清算制度与破产程序的衔接 重庆市巫山县人民法院民二庭 陈丽 内容提要。公司清算是公司出现法定解散事由或者章程所规定的解散事由后，清理公司 财产，清收债权、清偿债务，分配公司剩余财产，终结公司所有法律关系的行为和程序。由 于种种原因，致使公司股东不自觉履行清算义务时，引入强制清算制度确有必要。 随着我国社会主义市场经济的逐步建立，社会主义法治日臻完善。公司作为市场经济的 主体，在经济发展的道路上，起到了不容忽视的作用。为了更大限度保护债权人的利益，《公 司法》和《企业破产法》均对清算作出了相关规定，笔者拟就公司清算制度及其与破产程序 的衔接问题作如下探讨。 一、清算主体以及清算组的组成、职责以及法律地位 公司清算是指公司出现法定解散事由或者章程所规定的解散事由后，清理公司财产，清 收债权、清偿债务，分配公司剩余财产，终结公司所有法律关系的行为和程序。按照不同的 分类标准，公司清算的种类而有所不同。依照各国通例，公司清算可分为破产清算和非破产 清算：依是否按照法律规定的程序标准来进行，可分为任意清算和法定清算，法定清算又进 一步划分为普通清算和特别清算，普通清算是按照一般清算规则，在公司资产能够抵偿债务 的情况下，由公司自行依法定程序进行的清算(也称为自愿清算)；而特别清算是指在普通 清算过程中存在对清算的进行造成显著障碍的事由，或者存在资不抵债的情形下，法院依申 请命令进行的清算(也称为强制清算)。我国公司法仅对有限责任公司和股份有限公司这两 类公司规定必须进行法定清算，不存在任意清算的情形。清算制度的核心问题在于确定清算 主体及权利、义务问题。 清算主体包括：1、组织清算的责任主体，其在公司解散后，承担清算的组织责任，其 不依法组织清算要承担法律责任，其组织清算不能时，应依法申请有强制权的国家机关进行 强制清算：2、清算组织，即清算人，是被组织进行清算的人的集合；3、清算监督主体，即 股东与债权人，他们与清算的结果有民事上的利害关系，认为清算事务侵犯自己合法权利时， 有权提出异议直至提起诉讼。除非协议，股东与债权人不应进入清算组织，因其是清算的利 害关系主体，自己不应做自己的裁判官：4、强制清算组织者，即有强制权的国家机关，其 在清算组织责任主体组织清算不能或不组织清算时，对公司进行强制清算。 组织清算是清算的最初阶段，如果无人承担清算的组织责任，清算的下一步就无从谈起。 《公司法》第一百八十四条之规定，“公司因本法第一百八十一条第(一)项、第(二)项、 第(四)项、第(五)项定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开 始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事会或者股东大会 确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组 成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。”因此，有限 责任公司的股东、股份有限公司的董事，可以被选任为清算组成员。法院也可以从社会中介 机构和具备相关专业知识并取得执业资格的人员中选择清算组成员。清算组的成员可在破产 管理人名册中进行选任，无行为能力或者限制行为能力人，因贪污、贿赂、侵占财产、挪用 财产或破坏社会主义经济秩序被判处刑罚，执行未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执 行期满未逾五年的人，曾被法院解聘的清算人等，不能被选任为清算组成员。 我国公司法没有明确规定清算组的法律地位。在自愿清算中，因清算组由股东或董事组 成或由股东会选任，其法律关系可适用民法中委任的有关规定，清算组与公司之间为委任关 系，亦即清算组受公司委任从事清算工作。基于委任人的法律地位，清算组应当向公司股东 会负责。在强制清算中，清算组由法院指定并接受法院监督，清算中的公司仍具有法人地位 及清算目的范围内的权利能力，公司股东会、监事会存续并享有一定权利，清算组并无独立 的法律人格，对公司和股东负责并侧重保护股东的利益。法院的监督较弱，中立性较强。由 于清算中没有债权人会议的监督和权利制衡，清算组的权利也主要由股东会和监事会制约。 公司强制清算中的清算组更类似于董事会的公司机关，对内执行清算义务，对外代表公司。 ① 公司法规定清算组的职责主要包括以下几方面：清理公司财产，无论是公司的净资产还 是负债资产、有形资产还是无形资产，都属于清理的资产范围。公司的所有资产及全部财务 帐册、印章等，都应交由清算组统一进行管理。清算组在查实公司资产的基础上，要分别编 制公司资产负债