论刑法理论中的违法性认识.pdfVIP

( ) 第 48 卷 　第 6 期 河南大学学报 社会科学版 Vol . 48 　No . 6 2008 年 11 月 J ournal of Henan U niver sit y ( Social Science) Nov . 2008 论刑法理论中的违法性认识 1 2 马荣春 ,胡祥福 ( 1. 南昌大学 立法研究中心 ,江西 南昌 33003 1 ; 　2 . 南昌大学 法学院 ,江西 南昌 33003 1) 摘 　要 : 刑法理论中的违法性认识不应仅局限于故意犯罪的场合来讨论 。在把刑法理论中的 违法性认识分为实质的违法性认识与形式的违法性认识之后 ,违法性认识应被扩展到过失犯罪场 合和刑罚论中予以讨论 。实质的违法性认识即社会危害性认识也是过失犯罪的成立必须联系的一 个因素 。实质的违法性认识与形式的违法性认识通常互为表里 。形式的违法性认识既影响罪之成 立 ,又影响刑之轻重 。 关键词 : 刑法 ;刑法理论 ;违法性认识 ;故意犯罪 ;过失犯罪 ;实质违法 ;形式违法 ;社会危害性 中图分类号 :D F6 1 　文献标识码 : A 文章编号 : 1000 - 5242 (2008) 06 - 0020 - 04 收稿 日期 ( ) 作者简介 :马荣春 1968 - ,男 ,江苏东海人 ,南昌大学立法研究中心研究员 ,法学院副教授 ,法学博士 ; 胡祥 ( ) 福 196 1 - ,男 ,浙江淳安人 ,南昌大学法学院教授 。 　　违法性认识是中外刑法理论中的一个共同话题 , 对于违法性认识之于故意犯罪的成立这一问题 ,到目 起初是就故意犯罪的成立而提起和展开讨论的,亦即 前为止 ,晚走一步的国内刑法理论界或有人坚持全面 成立故意犯罪是否需要行为人对 自己的行为具有违 的必要说 ,或有人坚持全面的不必要说 ,或有人坚持 ( 法性认识以及在多大的范围内需要行为人具有此认 自然犯与法定犯区分说 可集中见于马克昌主编 :《犯 ) 识 。对此问题 ,到目前为止 ,先走一步的国外刑法理 罪通论》,武汉大学出版社 2001 年版 。这些学说实 论已经形成的学说并无明显的进展或突破 ,而仍旧停 质上是对国外刑法理论相关学说的套用或翻版 。另 留在违法性认识不必要说、违法性认识必要说和责任 有少数人提出社会危害性认识和违法性认识择一说 , 说的并存与对立上 。违法性认识不必要说指出,故意 即只要行为人对 自己的行为具有社会危害性认识或 ( 犯罪的成立只以行为人对犯罪事实本身有认识为已 具有违法性认识 ,便可成立故意犯罪 齐文远 、熊伟 : 足 ,而不要求行为人认识到自己的行为违法 。该说包 《违法性认识研究》,载陈忠林主编 :《违法性认识》