就业性别歧视判断标准立法的困境与出路.pdfVIP

2014年第 12期 吉林省教育学院学报 No．12，2014 第30卷 JOURNALOFEDUCATIONAL INSTITUTEOFJILINPROVINCE V0I．3O (总372期) ToralNo．372 就业性别歧视判断标准立法的困境与出路 王 璐 (西南政法大学，重庆401120) 摘要：就业性别歧视的判断标准是反性别就业歧视案件的焦点。没有判断标准，就无法认定用人单位是否构成就业性别 歧视 ，案件也就陷入僵局。我国现行的反就业性别歧视法律规范过于原则化，缺乏可操作性。为规制就业性别歧视 ，亟待立 法介入 ，建立就业性别歧视 的判断标准。 关键词 ：歧视 ；性别歧视 ；就业性别歧视 ；反性别歧视 中图分类号：13922 文献标识码 ：A 文章编号：1671--1580(2014)l2—0145— 2 就业性别歧视是就业歧视的一种形式，是基于 界定。 性别的任何区别、排斥或特惠，其后果是取消或损害 (二)缺乏可操作性，判断就业性别歧视行为的 就业方面的机会平等或待遇平等。近年来，我国就 方式单一 业市场供需矛盾尖锐，就业市场呈现买方格局，就业 目前，我国相关法律法规缺乏对就业性别歧视 领域存在严重的就业性别歧视。 判断标准配套的具体规范。关于就业性别歧视，我 一 、就业性别歧视判断标准立法现状及缺 陷 国一直采用列举式予以规范，判断就业性别歧视行 分析 为的方式单一，没有形成全面完整的体系。如 《就 我国现行法律体系中，没有专门的反就业性别 业促进法》第二十七条规定：“用人单位录用女职 歧视法。反就业性别歧视判断标准的法律规范主要 工，不得在劳动合同中规定限制女职工结婚、生育的 见于 《宪法》《劳动法》《妇女权益保障法》《就业促 内容。”这只是以列举式禁止在劳动合同中限定结 进法》《女职工劳动保护特别规定》和一些地方性法 婚、生育这两项内容，虽然起到一定的强调作用，但 规。虽已确立平等就业的劳动就业基本原则，但事 是司法实践中的案情类型众多，列举式并不能涵盖 实上法律规范过于原则化，缺乏可操作性，主要表现 千变万化的社会现实。 如下： (三)现行法律存在性别歧视倾向，判断标准形 (一)过于原则化，缺乏对就业性别歧视内涵的 同虚设 界定 无论是立法语言还是现行法律法规，在一定程 《宪法》第四十八条规定：“妇女在政治、经济、 度上都存在性别歧视的倾向。比如，在退休年龄上， 文化、社会和家庭生活等各方面享有与男子平等的 我国规定企业男职工退休年龄是6O周岁，而女职工 权利。”《宪法》虽作为我国反就业性别歧视的立法 是年满 50周岁，女干部是年满 55周岁。虽然规定 基础，但却并未对如何实现男女平等作出具体可行 不同退休年龄的立法 目的是保护女性，但过分的保 规定。 《劳动法》第五十九条规定，“禁止安排女职 护使女性丧失 自主选择退休的权利，极易导致反向 工从事矿山井下、国家规定的第四级体力劳动强度 歧视 。 的劳动和其他禁忌从事的劳动”，然而所谓的 “不适 二、就业性别歧视判断标准立法所面临的困境 合妇女