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2006.9 学术前沿 就业歧视认定标准初探 □ 邓相花 袁 超 （华中师范大学政法学院 湖北·武汉 430079） 摘 要 当前就业歧视是我国的热点问题。本文主要针对就业歧视问题，从认定方面作一些探讨，如什么是就业歧视，它的 构成要件或者认定的标准和原则是什么，以及就业歧视的主要类型等。 关键词 就业歧视 认定 构成要件 中图分类号： 文献标识码： 文章编号： ( ) C913 A 1009-0592 2006 09-201-02 ② 歧视是一种长期存在的、普遍的、为人们所抨击和诟病的社 他们的能力或有关工作要求。 会现象，各国均有，美国等法制较健全的发达国家也不例外。在 就业歧视扩大了人与人之间的差距，逐渐形成了社会弱势 社会就业方面，不公平的歧视通常表现在对劳动者的歧视上。 群体，割裂了强势群体与弱势群体之间的联系，弱势群体很难通 近几年中国劳动力呈现出持续性供应大于需求的状况，就业压 过努力改变自身的地位，其利益诉求也就很难通过常规的渠道 力不断增大。在就业形势严峻的前提下，就业歧视的问题显得 表达出来，那么这种利益诉求也就只能通过一种极端的方式进 尤为突出。 行宣泄，这必然会影响社会的稳定与进步。就业歧视带来的危 要反就业歧视就要先认识就业歧视，以及明确什么情况下 害是非常恶劣的，它不仅损害了劳动者的公平就业权，影响了他 构成就业歧视，什么情况下不构成就业歧视等等。本文主要是 们的基本生活，导致和强化了不平等，更为重要的是，整个社会 针对就业歧视问题从认定方面作一些探讨，如什么是就业歧视， 也受到影响——造成人的才能和人力资源的浪费，社会经济不 即如何来认定就业歧视，即它的构成要件或者认定的标准和原 平等加剧，社会合力和团结遭受侵蚀，从而影响社会安定，妨碍 则是什么，以及就业歧视的主要类型等。 社会进步和社会经济的发展。 一、就业歧视的含义的认定 二、就业歧视构成要件的认定 要明确什么是就业歧视，首先要先明确什么是歧视。歧视 现代社会任何工作都会有一定的条件限制，什么条件的设 作为一个法律概念存在于一些法律法规中，但是目前我国尚没 置是合理的，什么情况下是不合理的，从规范上分析，平等就业 有哪部法律在条文中对歧视做出一个文意性的解释。歧视有狭 是我国劳动立法确立的一项基本原则，本文认为认定一个行为 义和广义之分，广义的“歧视”指“有所区别的对待”。狭义上的 是否构成就业歧视应当具备以下四个要件： ( ) 也就是消极意义上的“歧视”概念，是指“相同的人事 被不平等 （一）主体方面 ( ) ① 地对待或者不同的人事 受到同等的对待”。国内大多数学者 机会的不均等是由于用人单位基于特定的原因而人为造成 从狭义上定义歧视，现代汉语词典认为：“所谓歧视，简言之，指 的。根据我国现行立法规定，主要是指因用人单位或其工作人 不平等地看待。”有学者认为：“具体而言，所谓歧视，不是以能 员基于对某一民族、种族、性别、宗教信仰的偏见而造成的。因 力、贡献、合作等为依据，而是以诸如身份、性别、种族或社会经 此，如果某一用人单位或其负责人员知道某人信仰什么宗教，便 济资源拥有状况为依据，对社会成员进行‘有所区别的对待’，以 直接拒绝接受，而不给予其任何竞争职业的机会，就可能构成就 实现‘不合理’的目的，其结果是对某些社会群体、某些社会成员 业歧视。对于因其他原因而剥夺或减少该劳动者的机