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婚姻的自由是建立在其不自由的基础之上的。毕竟,婚姻(家庭)既是扩大的个人,又是缩小的国家。婚姻成为个人和国家中间的屏蔽和媒介,个人和国家都力图在其中寻找到自身。 ——朱晓东 一、婚姻的本质是什么 二、婚姻的功能 三、离婚的法定理由 四、法律调整婚姻关系的原则(尺度) 一、婚姻的本质 (一)婚姻的界定 1、社会学意义上的婚姻 (1)韦斯特马克:《人类婚姻史》 “一切具有规范意义的两性关系存在形态” 。 (2)陶毅主编:《新编婚姻家庭法》 “婚姻是一夫一妻制形成以后比较稳定的两性关系。” 评述一:两个观点都表明婚姻具有相对的稳定性。 国家未出现之前——主要存在于不同群体之间的相对稳定性。如群婚制。 国家出现之后——主要存在于单个的个体之间的相对稳定性。 提示:婚姻是两性间相对稳定的关系,但相对稳定的两性关系,并不都构成婚姻。 关于群婚制是否存在的问题——徐国栋先生认为,群婚的假说建立在进化论的基础上,而这种进化论日益受到挑战。主要由于法国结构主义人类学家列维—斯特劳斯的研究成果,他抛弃了人类婚姻进化论,放弃了人类婚姻史上存在群婚制的假定,确认人类婚姻的统一性,认为一夫一妻制家庭存在于各种社会类型。斯特劳斯的人类学理论以任何文明都禁止乱伦的禁忌为前提,这一禁忌要求人们在宗族小圈子之外结婚,因此,婚姻是以妇女为媒介的集团之间的交流。摩尔根—恩格斯的基本理路为:乱伦禁忌是人类进化到一定阶段才产生的规则,以这一禁忌的产生时间为分水岭,将此前的时间定为乱交阶段;此后的时间定为“家庭”阶段。这一禁忌向着严格化的方面发展,相应地产生出不同类型的“家庭”,由此得出人类家庭发展的进化论描述。而斯特劳斯的理路为乱伦禁忌自始存在,由于这一禁忌是决定各种“家庭”形式的关键点,它是一成不变的,因此它决定的婚姻规则也是不成不变的。因此,婚姻制度不存在进化问题。两种理路的核心分歧是乱伦禁忌的发生时间,现代学者的研究确认:乱伦禁忌从人类产生开始就存在。 评述二:“一切具有规范意义的两性关系”范围过广。 提示:婚姻是规范意义的性行为,但规范意义上的性行为,并不都构成婚姻。 评述三:“一夫一妻制下”的…… 一夫多妻或一妻多夫的现象,虽然在当下只在部分国家或地区存在,但必须承认的是,在各国的历史上,这种现象都存在过。 评述四:“两性”如果理解?同性抑或异性? 2、法律意义上的婚姻 婚姻是指男女双方以永久共同生活为目的,以夫妻的权利和义务为内容的结合。它包含以下几种含义: (1)婚姻必须是男女两性的结合。(同性婚姻问题) (2)婚姻是男女双方以终身共同生活为目的的两性的结合。。 “男女合约,当有期限,不得为终身之约。……两人永好,固可终身。若有新交,听其更订。……一切自由,乃顺人性而合天理。婚姻限期久者,不许过一年。短者必满一月。欢好者许其续约。”“男女婚姻,皆由本人自择。情志相合,乃立合约。名曰交好之约,不得有夫妇旧名……但当如两友之交而已。”康有为:《大同书·戊部·去形界保独立》)。 (3)婚姻须为一男一女的结合。(有利于稳定的家庭关系; 有利于子女的抚养; 是人类文明的标志) (4)男女的结合必须为当时的社会制度所确认,才具有夫妻身份并受到相应的保护。 概括——在我们的观念中,婚姻首先是一种性关系。没有性,也就无所谓婚姻; 但是,第二,这里所谓的“性”,并不仅仅是发生于两性之间的“性”,而且也包括发生于同性之间的性,已如前述。 第三,婚姻又不仅仅是性,如果仅仅是性,那么,也就不存在所谓的婚外性关系了。换言之,婚姻还意味着它是一种既包含性但又不限于“性”之外的某种“生活方式”; 最后,也是很重要的一点,婚姻应当具有相对的稳定性,但不应该是很多学者认为的,“永久共同生活为目的”。 (二)婚姻的特点 1、私人性 2、基础性 3、法定性(规范性) 4、相对稳定性 二、婚姻的功能 二、婚姻的功能 (一)繁衍后代 1、繁衍后代——唯一性 2、以繁衍后代为主,以相互帮助和摆脱情欲 辅——多元性 繁衍后代 古罗马的监察官在主持市民婚姻时,均要询问:“你愿娶一个将生许多孩子的人为妻吗?”只有在得到肯定回答后,才承认他的婚姻是合法婚姻。 希腊的狄摩尼说:“我们狎妓是为了消遣,纳妾是为了肉体的享乐,而娶妻则是为了得到合法的子女和家宅的守卫人。” 在印度,按照摩奴法典,妻子如果八年内不生育,则必须与她离异。 繁衍后代 《马可福音》第6章,第18节——以前,希律王亲自下令逮捕约翰并把他投进了监狱,他这么做是为了取悦他的妻子希罗底。她是希律的兄弟腓力的妻子,可是希律娶了这个女子。约翰一直就告诉希律:“你娶兄弟的妻子是不对的。”希
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