论用人单位与劳务派遣工之间的关系.pdfVIP

维普资讯 北京市工会干部学院学报 第22卷 第 l期 2007年3月出版 Joum~ofBe0ingFederationofTradeUmonsCadreCollege 论用人单位与劳务派遣工之间的关系木 张宝刚# (北京市工会干部学院，北京 100054) 摘要：劳务派遣工、劳务派遣单位与用人单位法律关系是一种劳动契约关系，劳务派遣单位与劳 务派遣工之间的关系，是劳动合同关系，而用人单位与劳务派遣工之间的关系，则是一种特别权力关系。 在后者的特别权力关系中，如果用人单位不按法定或约定的规定履行义务，给劳务派遣工造成实体权益的 损害，须承担相应的违约责任。 关键词 ：劳动合同；劳务合 同；特别权 力关系；监护职责；违约责任 中图分类号：F241．32 文献标识码：A 文章编号：1673—0240(2007)01—0042—03 一 、 用人单位与劳务派遣工之间关系的界定 在用人单位 、劳务派遣组织与劳务派遣工三者之间的关系中，目前有两个关系是明确的，即用人 单位与劳务派遣单位之间的关系，属于劳务合同关系；劳务派遣单位与劳务派遣工之间的关系，属于劳动 合同关系；而用人单位与劳务派遣工之间的关系如何定位，是不明确的，其中有三种代表性的观点：第一 种认为两者之间属于事实劳动关系；第二种认为两者之间属于委托管理关系；第三种认为属于一仆二 主的劳动法律关系。笔者认为上述三种观点均未准确描述用人单位与劳务派遣工之间的关系。 第一，两者之间不属于事实劳动关系。事实劳动关系是指用人单位与劳动者没有订立书面合同，但双 方实际履行了劳动权利义务而形成的劳动关系。事实上，劳务派遣工在被派遣到用人单位之前，己与劳务派 遣单位签订有书面劳动合同，因此与用人单位之间不仅不能再签劳动合同，而且也不存在事实劳动关系。 第二，两者之间也不属于委托管理关系。委托管理是指委托管理双方当事人按照有关法律 、法规 的规定，由委托方与管理方签订委托管理合同，双方按照合同规定履行各 自职责。按照这一规定，建立委 托管理关系需由委托方与管理方签订委托管理合同，但是在用人单位、劳务派遣组织与劳务派遣工三者之 间的关系中，劳务派遣组织与用人单位之间签订的是劳务合同，而非委托管理合同，因此用人单位与劳务 派遣工之间不存在委托管理关系。 第三，用人单位与劳务派遣工之间更不属于一仆二主的劳动法律关系。因为用人单位与劳务派遣工之 间既不存在劳动合同，也不存在事实劳动关系。因此，且不说一仆二主的概念在劳动法律关系中，抹杀了 劳动关系主体双方法律地位平等的事实，就其用人单位与劳务派遣工之间也不是主仆关系。 那么，用人单位与劳务派遣工之间到底是一种什么关系呢?笔者认为，是一种特别权力关系。 二、特别权力关系的界定及其适用 对用人单位与劳务派遣工之间的关系，是一种特别权力关系，人们尽管可以持不同意见，但是， 它实际上己成为了事实。对此，有必要对特别权力关系的界定及其适用，作一辨析。 (一 )特别权力关系的界定 特别权力关系也可称为 特“别服从关系”，它是行政法学上的专有名词。指基于法律的规定或本 人的同意，为达成特定的目的，在必要的范围内，一方取得支配他方的权利，他方负有服从的义务。 特别权力关系理论认为在此特别权力关系中，排除依法行政的原则 ，作为特别权力主体的行政机关， 即使欠缺个别具体的法律根据 ，也有对处于特别权力关系内部的人行使行政权利，加以命令 、强制， } 收稿 日期：2007—0l一04 # 作者简介：张宝刚 (1949一)，男，北京人，北京市T会干部学院T会理论研究所教授。 一 42— 维普资讯 张宝刚：论用人单位与劳务派遣工之间的关系 并实施必要的业务。至于特别权力关系成立的原因，主要来源于两个方面：一是法律的特别规定；二 是基于个人的自愿。因此，笔者认为用人单位与劳务派遣工之间的关系，完全属于行政法上的特别权力关 系，首先，在用人单位与劳务派遣组织之间有法律上的特别规定