权利视野下的代孕及其立法规制研究.pdfVIP

第55卷第4期 河南大学学报(社会科学版) V01．55No．4 2015年7月 JournalofHenan Science) Jul．2015 University(Social “新兴(新型)权利法律问题研究： 生育权及相关人格权益法律问题”专题 编者按：随着社会发展进入全新阶段，人类权利的演进也出现了某些新的特征和新的类型，传 统和现代理论用以思考权利问题的方法面临着挑战：一系列跨越各部门法藩篱、具有鲜明综合性特 征甚至境遇性特征的权利类型不断涌现，对权利予以保障和规范不再是单一部门法所能应对的事 项。为此，必须结合宪法、民商法、刑法、环境法等多学科、综合性的认识路径和规范手段，对这些新 兴或新型权利在概念和理论上予以把握，在实践中加以应对。基于这一认识，本刊与《法学论坛》 《求是学刊》《学习与探索》《北京行政学院学报》《苏州大学学报》(哲学社会科学版)于2014年12月 在苏州大学联合举办了首届“新兴(新型)权利与法治中国”学术研讨会。为了充分体现这次学术研 讨会的研究成果并推动权利问题的纵深研究，我刊与其他五家期刊在2015年共同推出“新兴(新 型)权利法律问题研究”专栏。本刊上期隆重推出《宪法环境权的规范解释》《“司法中心”环境权理 论之批判》两篇佳作，本期继续刊载另外两位中青年学者以“生育权及相关人格权益法律问题”为主 题的两篇文章，就生育权的相关问题展开争论，以飨读者。同时，欢迎学界和业界广大学者、专家共 同参与这一研究，欢迎来稿批评或参与讨论。 权利视野下的代孕及其立法规制研究 刘长秋 (上海社会科学院法学研究所，上海200020) 摘 要：权利只有在得到法律认同和许可的情况下才能够发挥其现实意义，就此而言，人们在 一般意义上所探讨的权利其实是指法律权利。从权利的视角来看，禁止代孕并不构成对委托代孕 者生育权以及代母身体权的侵害，相反，它恰恰是法律为以上两种权利设置的合理边界。支持代孕 的权利说具有难以克服的理论缺陷，不足以成为代孕合法化的理由。我国现行立法对代孕采取了 完全禁止的规制模式，但在禁止的力度土却比较微弱，这成为代孕在我国禁而不止的最主要原因。 为更好地规制代孕，应当提升我国代孕规制的立法效力层次，并在刑法中增设代孕犯罪。 关键词：权利；代孕；立法规制 中图分类号：D901文献标识码：A 收稿El期：2015-01—30 基金项目：中国法学会部级项目“代孕规制的法律问题研究”[CLS(2013)D109]阶段性成果；国家社科基金项 目“人类辅助生殖法律制度比较研究”(12BFXll3)阶段性成果 作者简介：刘长秋(1976一)，男，山东莱芜人，上海社会科学院法学研究所研究员，山东省高校证据鉴识重点 实验室兼职教授，法学博士。 1 万方数据 人工生殖，又称辅助生殖，是利用现代医学的最 一、作为本文研究视角的权利 新成果，用人工的手段替代自然生殖过程的一部分 或全部。①人工生殖技术的诞生开始将人类自身的 权利是法学研究中的一颗璀璨明珠。尽管作为 繁衍推入了一个可以人工操控的时代，作为21世纪 明确的法学概念，权利的正式使用只有300余年的 生命科学中最受瞩目的前沿领域，人工生殖通过各 历史，但它却是整个法学研究中最为核心的一个概 种医学手段帮助不孕症患者实现为人父母的梦想， 念。可以说，在法学领域，几乎没有任何词汇能够像 使繁衍后代不再受疾病、年龄和生存与否的限制。② 权利这样引起了一代又一代法学家的普遍兴趣和激 同时，由于“任何科学技术都是双刃剑，生殖技术也 烈探讨。由