我国的上市公司的独立董事制度建设.pdf

我国上市公司的独立董事制度建设 论文摘要 独立董事是指具有董事身份，不在公司内担任除董事以外的其他职务，并与 其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系 的董事。独立董事制度滥觞于英美法系国家，从产生到盛行经历了几十年的演变 历史。西方国家的独立董事是从早期的非雇员董事或非执行董事发展而来的，该 制度正是针对着内部人控制这一问题而建立的，希望通过对董事会这一内部机构 的适当外部化，使得外部的独立董事对内部经营者形成一定的监督制约力量，最 大限度地维护所有股东的权益。独立董事制度之设弥补了英美国家公司监督机制 的不足，从公司治理结构来看，是对其原有体制的改良。独立董事制度作为现代 股份制企业法人治理结构的重要组成部分，在西方发达国家得以广泛采用，并发 挥了独特的作用。 众所周知，我国上市公司普通存在着国有股一股独大、大股东控制董事会及 董事会内部缺乏有效的制衡等诸多问题；与此同时，由于我国《公司法》规定的 监督机构监事会功能弱化，成为—个“可有可无的摆设”，大股东利用其控股地 位大搞非法交易，严重损害了公司及中小股东的利益。这是我国上市公司建立独 立董事制度的背景。近几年来，我国越来越多的上市公司董事会引入了独立董事， 独立董事在董事会中也起着越来越重要的作用。独立董事制度已成为完善我国公 司治理结构的焦点，并被社会各界寄予厚望。 笔者认为，引入并实施独立董事制度，有助于在上市公司内部形成平衡的权 力架构，将对我国正在进行的上市公司治理结构改革产生积极影响。独立董事来 自于公司的外部，同公司没有实质性的利益关系，其不受大股东控制，可以站在 客观公正的立场上独立的表达自己的意见，行使自己的权利。更为重要的是独立 董事的加入，打破了董事会中大股东任命的董事“一统天下”的局面，使得民主决 策有可能真正得到实现。独立董事的设立能够有效地制衡公司经理层对股东利益 的损害，独立董事的存在使得内部董事比例减少，从而降低公司所有权、决策权 和经营权权力主体交叉重叠的概率和程度，减少各权力问的粘连度，为有效遏翩 “内部人控制”奠定可靠的组织基础。独立董事的专业学识、经验及能力为公司 经营提供了更广阔的视角，可以帮助公司抓住市场机会，获得更多有价值的资源， l 壅旦圭主坌里堕苎圭量主型些堡垦 提高公司在制定战略时的预测能力。他们就有关公司战略、业绩、资源分配等问 题作出独立判断，使得公司决策更加科学。 与西方国家解决“内部人控制”不同的是，我国建立独立董事尽管旨在“改 善公司法人治理机构、维护中小投资者利益”，但此目的的最终实现将取决于独 立董事能否对大股东形成真正的监督和制衡。考虑到特殊的股权结构及其特殊的 公司治理问题，我国独立董事制度的功能应该集中定位于对大股东及其派人上市 公司的董事、经营管理人员与公司关联交易的监督制衡、审查和评价。在防范“内 部人控制”之外，同时承担独立地制约大股东之职责，是我国独立董事制度“本 土化”改造后的一项重要功能。 在中国证监会发布《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》之前， 独立董事制度已经存在于我国的上市公司，有一部分是应海外证券交易所的规定 而引入的，有一部分是境内的上市公司主动引入的。由于既没有法律法规的具体 要求，也缺乏相关的配套措施，独立董事的选择、任免无章可循，造成独立董事 流于形式。在很多公司，独立董事还只是一种顾问性质，有其名而无其实，几乎 没有起到任何监督制约作用。情况稍好—些的公司，独立董事即使发挥有限的作 用，也主要侧重于参与决策、提供咨询意见等，而非监督作用。 从目前状况来看，我国的独立董事制度还处于摸索阶段，实践中缺乏足够的 经验积累，在实行过程中不同程度地存在着诸多方面的问题。就独立董事制度而 言，它属于公司法调节范围。目前，独立董事在我国《公司法》、《证券法》中并 无专门规定，仅散见于证监会、国家经贸委等发布的规范性文件中，独立董事制 度无法可依。独立董事产生的背景是英美法系国家形成的公司监督机制，公司机 关仅包括股东大会和董事会，无监事会之设，也就不存在独立的内部监督机构， 因此独立董事在实际上行使了双层制中监事会的职能。而我国属于大陆法系国 家，在公司内部权利机构设置上，已存在对公司董事会进行监督的专设机构，如 果再引入独立董事