私募股权投资中法律问题.pdfVIP

私募股主办方权中投国法律资杂志中社的法律问题 主办方 中国法律杂志社私募股权投资中的法律问题 共青团中国政法大学委员会 研讨者 刘俊海 中国人民大学法学教授、商法研究所所长 朱伟一 中国社会科学院法学所兼职教授 刘新辉 广盛律师事务所高级合夥人 私募律师 杜 枫 私募实务人士 私募股权投资的风险防范 刘俊海 时下，私募股权投资 （Private 担任有限合夥人，能人担任管理合 其许多权利，如知情权、建议权等。 Equity，以下简称PE）俨然成为商 夥人。然而，制度设计中如何匹配 然而，在赋予有限合夥人权利的同 人之间热门的词汇，创业板50多 好两类合夥人之间的权利和义务， 时，如何避免有限合夥人的权利过 家企业裹面，70％都有私募股权基 是值得思考的。 分膨胀以至於成为管理权的组成部 金的背景。但是，PE究竟是 「天使」 有限合夥的组织形式看上去非 分？如果有限合夥人的权利扩张到 抑或 魔「鬼」，评价仍有很大的争议。 常完美，普通合夥人以自己的全部 普通合夥人的权利范围内，有限责 客观来说，PE对於活络资本市场、 财产对有限合夥的全部债务承担连 任是否还存在？理论上来说应该是 优化资源配置、完善公司治理、推 带责任，有限合夥人只对自己合夥 不存在了。但是，权利的界限在哪 动中小企业和高科技成长性企业的 财产的出资承担有限责任。有限合 里？以建议权为例，有限合夥人的 发展，的确有不可磨灭的功劳。然 夥的治理架构似乎很合理，但是由 建议，有些管理合夥人会采纳，有 而，不可忽视的是，国内的PE行 於信息掌握的不对称，管理合夥人 些则不予采纳，甚至连理由也不给 业仍然存在较多问题。 的道德风险依然存在。如何遏制管 予说明。究竟应当如何划分有限合 第一，关於PE的组织形式， 理合夥人的道德风险，避免管理合 夥人参与合夥事务的权限和一般合 现在最常见的是有限合夥的形式。 夥人掠夺有限合夥人的财富，也是 夥人的管理权限？国际上没有一个 通俗地讲，有限合夥最理想的模式 当前需要研究的。为了保护有限合 划分的标准，而这是应当进一步研 是富人与能人共舞的平台，由富人 夥人的权利，《合夥企业法》赋予 究的。 另外，PE的有限合夥涉及资金募集和寻找合夥人 等事项，有可能牵涉现有法律中的非法吸收存款罪和 非法集资的问题。这个界限怎麽把握？个人认为，原 有关於非法吸收存款罪、非法集资的传统标准是否能 在私募股权基金的潮流面前进行一些弹性化的解释， 更好地推动私募股权基金的健康发展。 第二，不同类型的PE企业发展不均衡。私募股 权基金按投资者来分，有三大类：一是外资的PE；二 是民营企业的PE；三是有国有资本背景的PEo 通常来说，第三类PE企业，资本实力雄厚，虽然 官本位的色彩较为浓厚，但并不影响其执行力和灵活 性。毕竟，作为一个商业组织，而不是官僚机构，如 何使企业更有效率地运作才是应当思考的。而外资私 募股权基金，可能会采取信托的形式，即以中国投资 者做名义上的PE合夥人，实际上的合夥人则是外国人。 对於这类信托组织形式的架构，其法律效力如何，对 合夥人的认定究竟采用名义标准还是实质标准，都是 对现有制度的挑战。个人认为采取实质标准更好一些。 对於信托，原则上法无禁止的应该以效率为重，但是 对於规避强制性规定、侵害公共利益的，则应当区别 上市公司的时候，有必要在关照上市公司未来的公众 对待。 投资者方面发挥专业优长，运用价值投资和社会责任 第三，PE腐败问题。国内的PE，相比於国际上 投资的理念，选择有社会责任感的公司，包括财务不 的做法，有一些变异。比如，国外的PE投资者比我们 造假，不污染环境等。商业伦理是存在的，社会责任 国内的投资者更有充足的耐性，投资性色彩较为明显。 投资也可能成为未来发展的大趋势和方向，PE行业应 而国内的P