第四章 准据法确定中的几个问题.pptVIP

第二编 冲突法的基本制度 第三章 冲突规范第四章 准据法确定中的几个问题 第四章 准据法确定中的几个问题 第一节 反致 第二节 先决问题 第三节 实体问题和程序问题 第四节 区际、人际与时际法律冲突的解决 第五节 法律规避 第六节 外国法的查明和适用 第七节 公共秩序 第四章 准据法确定中的几个一般问题 双重反致的基本含义是： 英国法院在处理特定范围的国际民事案件时，如果根据英国的冲突规范应当适用某外国的法律，而该外国的冲突规范又规定应当适用英国的法律，英国法院便应把自己置于外国法院的立场，并依该外国对待反致的态度来决定最后应适用的实体法。 　　如果该外国接受反致，英国法院把自己置于该外国法院的立场上，就应当适用该外国的实体法，即所谓“双重反致”；如果该外国不接受反致，英国法院将自己置于该外国法院立场上，就应当适用英国的实体法，即所谓“单一反致”。 　　由此可见，英国的这种“双重反致”的做法，只有在对方国家不接受反致时，才会导致适用英国的实体法。如果对方国家接受反致，英国法院仍然应适用对方国家的实体法。 双重反致的案例： 一住所在德国的英国人未留遗嘱死亡，遗有一笔动产。英国的冲突规范是动产继承适用被继承人住所地法，指向德国法；德国的冲突法则规定动产继承应适用被继承人本国法，又指回英国法，此时就出现了一般意义上的反致。 英国法院受理该案时，它会认为自己应按照德国法院如受理该案将适用的法律来解决该案。假如是德国法院受理该案，它将因承认英国法的反致而适用联邦德国民法来解决该案。因此，英国法院也应象德国法院那样，适用德国民法来解决该案。这里就有了“双重反致”，即首先是德国法反致于英国法，其次是英国法反致于德国法。 第四章 准据法确定中的几个问题 第二节 先决问题 一、先决问题的概念 “先决问题”（“preliminary question”或“incidental question”）是指在一些国际私法案件中，争讼问题的解决需要以另外一个问题的解决为条件，该争讼问题称为“本问题”或“主要问题”(principal question)，首先要解决的另一问题称为“先决问题”。 二、国际私法上的先决问题的构成要件（（一）主要问题依法院国的冲突规则，应适用外国法作准据法。 （二）先决问题具有相对独立性，可以作为一个单独问题向法院提出，并且有自己的冲突规则可以援用。 （三）先决问题依不同的冲突法会选择出不同国家的法律作准据法，使得先决问题有不同结论，最终使得主要问题的判决结果也可能不同。 第五章 准据法确定中的几个一般问题 (四)中国的区际法律冲突问题 1．特点 2．解决中国区际法律冲突的原则 3．中国区际法律冲突解决的实践 类推适用自己的国际私法来解决区际私法冲突问题。 《适用法》第6条：涉外民事关系适用外国法律，该国不同区域实施不同法律的，适用与该涉外民事关系有最密切联系区域的法律。 与原民通解释不同。 192、依法应当适用的外国法律，如果该外国不同地区实施不同的法律的，依据该国法律关于调整国内法律冲突的规定，确定应适用的法律。该国法律未作规定的，直接适用与该民事关系有最密切联系的地区的法律。 第五章 准据法确定中的几个一般问题 第五章 准据法确定中的几个一般问题 (三)中国有关外国法查明的规定 《适用法》第十条　涉外民事关系适用的外国法律，由人民法院、仲裁机构或者行政机关查明。当事人选择适用外国法律的，应当提供该国法律。　　不能查明外国法律或者该国法律没有规定的，适用中华人民共和国法律。 《民通意见》：对于应当适用的外国法律，可通过下列途径查明：①由当事人提供；②由与我国订立司法协助协定的缔约对方的中央机关提供；③由我国驻该国使领馆提供；④由该国驻我国使馆提供；⑤由中外法律专家提供。通过以上途径仍不能查明的，适用中华人民共和国法律。 第五章 准据法确定中的几个一般问题 * * 第一节 反致 一、反致的概念及种类 (一) 反致(renvoi,remission) 【案例1】一在日本有住所的中国公民，未留遗嘱而死亡，在中国遗留有动产，为此动产的继承，其亲属在日本国法院起诉。根据日本的冲突规范，继承本应适用被继承人的本国法，即中国法，但中国的冲突规则却规定动产继承适用继承人死亡时的住所地法，即日本法。这时日本法院如采用了中国的这一冲突法的指引而适用了自己的继承法判决了案件,则构成反致。 对于某一涉外民事关系，甲国(法院国)根据本国的冲突规范指引乙国的法律作准据法时，认为应包括乙国的冲突法，而依乙国冲突规范的规定却应适用甲国的实体法作准据法，结