《刑法中犯罪论的现代意义》.pdfVIP

[犯罪论体系专栏] 刑法中犯罪论的现代意义’ [日]山中敬一“著陈家林”‘译 目 次 一、序 (一)犯罪论及其诸原理 (二)犯罪论的变迁 (三)犯罪观与社会、国家观的变迁 二、现代社会与刑法机能 (一)体系社会与个人自由 (二)刑法的机能 三、现代社会与犯罪论 (一)犯罪论的意义 (二)规范体系的机能主义的犯罪论 (三)犯罪论中的行为规范与制裁规范 四、现代社会中罪刑法定主义的意义 +本文是根据山中敬一教授在武汉大学法学院所做的同名演讲的原稿翻译而成。 本文的翻译同时系赵秉志教授主持的国家社科基金重点项目“犯罪构成体系比较研究” (项目批准号：10AFX007)的阶段经成果。 ++日本关西大学法科大学院教授。 ，··武汉大学法学院教授。博士生导师。 万方数据 2 刑枞(2012年第2卷·总第30卷) (一)罪刑法定主义的思想基础 (二)禁止类推解释 due (三)明确性原则与实体的正当程序(substantiveprocess)理论 五、违法论的现代的课题 (一)正当化原理 (二)违法的统一性与相对性 (三)可罚的违法性理论 六、责任论的现代的课题 (一)责任论的展开 (二)规范体系的机能主义的责任论 (三)体系社会中的责任论 七、小结 一、序 (一)犯罪论及其诸原理 刑法中的犯罪论不言而喻是讨论所有分则中的犯罪所共通的“犯 罪的一般的成立要件”的理论。①现在的刑法总论分为犯罪论(要件 论)与刑罚论(效果论)，犯罪论部分的中心是对所有犯罪所共通的犯 罪成立要件进行体系性考察的犯罪理论。在犯罪论中，按照历来理论 的考察或经验的原则所积累起来的各种“原理(原则)”，来论述犯罪的 成立要件。 将犯罪的成立要件分为三个阶段，即满足“构成要件该当性”、“违 法性”、“责任”这三个要件就成立犯罪(三阶段犯罪论体系)现在已经 ①关于犯罪论的体系，请参照[E1]山中敬一：刑法总论》(第2版)，成文堂2008 年版，第117页以下。 万方数据 刑法中犯罪论的现代意义 3 成为受德国法影响的各国的通说。按照该种见解，可以将犯罪定义为 该当构成要件的违法且有责的行为。 本次演讲是通过确认犯罪体系中各阶段重要的诸原理在现代刑法 中的意义，来明确犯罪论在现代社会中所应该实现的机能。①不过由 于篇幅的限制，在这里只能列举犯罪论有特色的几个范畴加以讨论。 (二)犯罪论的变迁 首先，为了举例说明存在多种多样的犯罪论构想，我们先简单回顾 一下战后日本犯罪论是基于什么样的基本思路建构起来的。② 日本在现行《刑法》(1907年公布)生效以前，刑法中的旧派(古典 学派)与新派(近代学派)的对立就很激烈，③犯罪论中在构想犯罪论体 系时也反映了这种对立。按照旧派的观点，犯罪是客观的法益侵害行 为；按照新派的观点，犯罪是通过行为表现行为人的主观性格。第二次 世界大战后这种新旧两派对于犯罪的理解，仍然是犯罪论构建的起 点。④战后的犯罪论体系论，从20世纪50年代后半期起开始出现受德 国目的行为论影响的论文。以目的行为论⑤为基础的行为无价值论， 认为故意与目的等所谓主观的要素不在责任论而在违法论上就已经具 有重要意义，对此后的犯罪论发挥了决定性作用。另一方面，目的行为 ①作为补充本演讲内容的其他稿件，请参照山中敬一：“刑