《判定商标侵权应以成立“商标性使用”为前提——苹果公司商标案引发的思考》.pdfVIP

知识产权 ·2014年第1期 展开。同时，商标法学者以及国外的立法、司法 三方未经其同意在贸易过程中使用与其相同或相 判例中关于商标性使用的研究或规定，可以对正 似的标志；并针对侵权标志的使用，列举了四种 确理解商标性使用起到帮助作用。商标是商品经 方式：1．在商品或商品包装上缀附该标志；2．提供 济的产物，其最基本的功能是区分商品或服务的 带有该标志的商品，将其投入市场或为此 目的持 来源，正因为其具有区分识别功能， 所以消费 有或用该标志提供服务；3．进 口或出口带有该标志 者才能根据商标选购商品或接受服务。鉴于此， 的商品；4．在商业文书或广告上使用该标志。 我国商标法学者多从商标的该功能之视角理解商 参考学者及外国法关于商标性使用的观点， 标性使用的内涵。例如，有学者认为， “商标之 本文认为，所谓商标性使用是指将商业标识用于 使用乃在于表彰商品之来源与出处，并向消费者 商业活动中，并对相关公众起到区分商品或服务 保证商品品质具有满意之水准，使其认明标志， 来源的作用。由此可见，商标性使用应满足三个 即可安心采购其所趁心满意之物品，诚为表征厂 条件：1．必须将商业标识用于商业活动中；2．使 商信誉及消费者信赖关系之媒介”。 用的目的是为了说明商品或服务的来源；3．通过 我国现行商标法未规定商标性使用的含义， 使用能够使相关公众区分商品或服务的来源。缺 虽然 《商标法实施条例》第3条列举了商标使用 少上述三个要件，很难说行为人对商业标识之图 的几种具体情形， 但该条款并未对商标性使用 案的使用构成商标性使用。令人欣喜的是，在借 进行抽象的界定。 鉴国外立法和中外司法实践经验，以及总结学者 从比较法的角度看，我国加入的两个重要 研究成果的基础上，我国第三次修改的 《商标 国际条约 《巴黎公约》和 T《 PS协定》均未概 法》第48条明确规定， “本法所称商标的使用， 括规定商标性使用的内涵。但有些国家或地区的 是指将商标用于商品、商品包装或者容器以及商 商标法或其他国际条约对商标性使用的内涵进行 品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览 了界定。比如，我国台湾地区 “商标法”第6条 以及其他商业活动中，用于识别商品来源的行 规定， “商标之使用，指为营销 目的，将商标用 为”，从而首次对商标性使用的含义在法律中做 于商品、服务或其有关之对象或利用平面图像、 出规定。 数字影音、电子媒体或其它媒介物足以使相关消 (二)“商标性使用”的分类与识别 费者认识其为商标”；该条规定从商标使用的目 商标权的本质在于商标权人、特定注册商标 的、方式和效果等方面，比较细致地对商标性 与核定使用商品之间的联系，而商标权正是对这 使用进行了抽象界定。美国 《兰哈姆法》第1127 一 联系的支配权，这就决定了商标权是从使用中 条，将 “商标在商业中使用”解释为，在贸易过 而来，如果没有使用行为的存在，则这一联系无 程中真诚地使用而不仅仅是为了保留该商标之权 法建立。⑥ 利为 目的的使用；同时， 《兰哈姆法》第32条第 从商标权人的角度看，其通过申请获得商标 一 项a分别列举了商品商标和服务商标的具体使 注册，这只是在静态意义上，使商标权人获得将 用方式，包括在商业活动中复制、伪造、抄袭， 该注册商标用于核定使用的商品 (或服务)类别 或者模仿他人注册商标的标识用于对商品或服 上，从而建立商标权人、商标与商品 (或服务) 务进行销售、销售要约、分销或者广告宣传的行 三者之间的特定联系。而商标权人实施的商标性 为。 《欧共体商标条例》对商标使用及其使用方 使用行为，则是动态地实现商标权人上述法定的 式规定的较为详细：商标所有人有权阻止所有第 静态权利的行为，换句话说，商标性使用行为是 ② 王迁： 《知识产权法教程》，中国人民大学出版社2011年第3版