新中国第一、二次民法典起草的研究.pdfVIP

内容摘要 “周虽旧邦，其命维新” 。制定一部完善的、科学的、在世界民法发展 史上具有里程碑意义的先进民法典是中国人民不懈的理性诉求，因为只有 这样一部民法典而非其他法典才足以代表一个民族的文化高度，才能表明 中华民族已攀上历史的高峰。从1949 年10 月1 日中华人民共和国成立到 今天，民法法典化已四次列入中国最高权力机关的立法议程。呼唤民法典 的声音在中国法学界几起几落，有时使法学家们兴奋，有时使法学家们消 沉甚至悲观。正在进行的第四次民法典起草，毫无疑问地令所有期盼民法 典的人兴奋。随着2007 年3 月16 日《物权法》的通过，民法典的制定和 出台将是指日可待的。通过对新中国民法典第一次、第二次起草历程的回 顾和过程的研究，既能填补我国民法学理论研究在此领域的空白，也具有 重要的理论意义和现实意义。 全文约四万字，除引言和结语外，正文分为以下四个部分： 一、新中国第一、二次民法典起草的历史坐标。本部分的宗旨在于确 定新中国第一、二次民法典起草所处的历史方位。这是对新中国第一、二 次民法典起草进行深入研究的观念基础。中国古代民法很不发达，当然就 谈不上民法法典化的问题。《大清民律草案》是中国历史上第一部民法典 草案。《中华民国民法典》是中国历史上第一部民法典。新中国成立后， 民法法典化已四次列入中国最高权力机关的立法议程。新中国第一次民法 典起草始于新中国法制建设的摧毁与创建时期，第二次民法典起草始于并 停止于新中国法制建设的停滞与毁灭时期。中国民法传统断裂这一事件， 对新中国第一、二次民法典的起草的影响虽是无形却是极其深刻的。 二、新中国第一、二次民法典起草的时代境遇。本部分的宗旨在于展 现新中国第一、二次民法典起草由开始到中断的动态历程，即其时代境遇。 踏着社会主义改造的步伐，以党在过渡时期的总路线为指路明灯，新中国 第一次民法典起草于1954 年正式拉开了帷幕。1957 年的整风运动迅速逆 转，新中国法制建设遭遇浩劫，新中国第一次民法典的起草工作随之中断。 1962 年经济开始好转，根据毛泽东的谈话和指示的精神，全国人大常委 会再次恢复了民法的起草工作。新中国第二次民法典起草的最后一稿完成 于1964 年11 月1 日，以后因参加社教运动，起草工作就停止了。 1 三、新中国第一、二次民法典草案的宏观考察。本部分是在静态层面 对起草工作形成的民法典草案的宏观考察。新中国第一次民法典草案的体 系和结构是学习与移植1922 年《苏俄民法典》模式的结果。对于新中国 第二次民法典草案的体系和结构，由于起草者试图摆脱苏联民法模式的影 响，并欲彻底划清与资本主义国家民法的界限，起草者设计了一个全新的 民法典体例。新中国第二次民法典草案作为当今民法学研究很好的“反面 教材”不应被我们忽略。“ 阶级斗争为纲”思想指导下的第二次民法典草案 俨然已沦为政治的附庸。再以当今民法学界关于民法的本质与理念的正确 认识为基础进一步观察，可以发现该草案在精神上彻底否定了民法是市民 社会法、权利法、市场经济基本法的本质；严重背离了私权神圣与私法自 治的民法理念。 四、新中国第一、二次民法典起草中的几个微观问题考察。新中国第 一次民法典草案确立的民法调整对象是“一定的财产关系和人身非财产关 系”，争论的焦点之一是民法调整的财产关系的属性问题，争论的焦点之 二是民法是否调整人们的行为。对“一定的财产关系”具体内容的界定，一 方面在逻辑上导致了对民法是私法的否认，另一方面大大限制了民法对社 会关系应有的调整作用。第二次民法典草案确立的民法调整对象是范围极 广的“经济关系” ，争论基本上都是围绕民法调整的经济关系范围的大小进 行，并由此形成了“大民法”与“小民法” 的观点。透过新中国第二次民法典 起草对民法调整对象的定位和民法学界的争论，我们可以看到新中国民法 学研究在这个历史阶段的落后水平。国家财产特殊保护在第一、二次民法 典草案中具体体现为：国家财产的推定原则；国家请求返还被他人不法占 有的财产不适用诉讼时效。国家财产特殊保护的思想基础是：我们是社会 主义国家、实行社会主义公有制，为了人民之福祉，我们要努力保护国家 财产，而国家财产特殊保护原则正是我们的努力之一。债的实际履行就是 必须按照法律或合同规定的标的来履行，不能用不是法律或合同规定的标 的来代替。债的实际履行原则是实行计划经济的社会主义国家的一项普遍 原则，其理论基础来源于对马克思列宁主义的价值和剩余价值学说的解 读。 关键