反不正当竞争法new.pptVIP

四、反不正当竞争法的一般条款 必要性（2）：维护法律稳定性、权威性的必然要求 法律需要稳定性从而产生自身的权威性，因此，法律不能朝令夕改，然而，现实又总是复杂多变，人的有限理性不可能预料到所有未来的事项。因此，创制竞争法律制度时，除了要界定社会生活中已经出现的竞争行为，还需要通过法律上的设计来预防并规范未来的竞争行为，从而保证法律的相对稳定。而现行比较有效的方法，就是在法律上先行界定反竞争行为的标准，即用一些原则的语言框定反竞争行为的概念或者该行为的原则描述，然后在列举现行的反竞争行为种类之后，加上诸如“其他违背本法原则规定的反竞争行为”。而这些原则的语言就构成了反不正当竞争法以及未来的竞争法的一般条款。 一般条款可用来因应一些新现象，部分地解决法律落后于时代的问题。因此，一般条款在法律体系中就占据了重要地位。 四、反不正当竞争法的一般条款 必要性（3）：反不正当竞争法内在道德基础的必然要求 从起源上看，反不正当竞争法就是为了克服知识产权法权利救济上的缺陷，作为一种补充性保护机制出现的。而反不正当竞争法之所以能起到一种补充作用，决定性因素在于其引入了道德标准作为一般条款，将诸如“诚实信用”、“善良风俗”、“诚实惯例”等原则作为衡量行为合法性的标准。因为法律的具体规则往往落后于社会实践，反不正当竞争法将道德准则、伦理标准引入法律制度，确定为法律的基本原则，旨在保护竞争中的公平性，使激烈的逐利行为不至于破坏整个社会应有的伦理底线。 反不正当竞争法引入道德伦理标准作为一般条款的目的是为了让一般条款发挥在法律出现空白规定时候应当发挥的作用，包括直接作为处理具体案件依据的作用。 四、反不正当竞争法的一般条款 一般条款的性质 兜底条款：在法律明文规定的不正当竞争行为之外认定某些不正当竞争行为 授权条款：授权法院根据抽象的一般标准认定新的不正当竞争行为 竞合条款：即使法律已有明文规定的不正当竞争行为，也可以同时适用一般条款进行判断和认定，两者并不存在排斥关系，而并不严格地适用特别规定优于一般规定。具体的不正当竞争行为应当同时符合一般条款的原则性要求，不能违背一般条款的精神。 四、反不正当竞争法的一般条款 一般条款在德国 行为人在商业交易中以竞争为目的而违背善良风俗，可向其请求停止行为和损害赔偿。——《德国反不正当竞争法》第1条。 该条款已成为“整个竞争法领域的帝王规范”，实践中约三分之一的不正当竞争案件，都是按照一般条款认定的。学术界通说和最高法院判例一致认为，一般条款应支配整部法律。 四、反不正当竞争法的一般条款 一般条款在中国 反不正当竞争法 第二条　 经营者在市场交易中，应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用的原则，遵守公认的商业道德。 　　本法所称的不正当竞争，是指经营者违反本法规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。 行政执法：由于行政处罚实行法定主义，法无明文规定者不得处罚。而第2条并无对应的行政处罚条款。 司法实践：不正当竞争行为主要是一种民事意义上的侵权行为，不实行法定主义，即使第二章没有规定的不正当竞争行为，法院也予以认可，并追究民事责任。（第20条） 四、反不正当竞争法的一般条款 一般条款在中国 （1）注册、使用城名行为构成不正当竞争。2001年颁布的《最高人民法院关于审理涉及计算机网络域名民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条更是明确规定：“人民法院在审理域名纠纷案件中，对符合本解释第四条规定的情形，依照有关法律规定构成侵权的，应当适用相应的法律规定；构成不正当竞争的，可以适用民法通则第四条、反不正当竞争法第二条第一款的规定”。（2）网络超链接行为构成不正当竞争。（3）商标反向假冒行为构成不正当竞争。现行《商标法》第52条第4项规定，“未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的”属于侵犯注册商标专用权。司法机关通过适用反不正当竞争法的一般条款将此类行为认定为不正当竞争，是在为商标法规范作司法准备。（4）其他不当利用他人劳动成果的行为构成不正当竞争。实践中的判例主要包括广告抄袭、模仿，擅自使用他人并不构成商业秘密的信息等行为。 四、反不正当竞争法的一般条款 一般条款在中国 《不正当竞争司法解释》征求意见稿第二十八条 对不正当竞争行为的认定，应当首先适用反不正当竞争法第二章的规定。对违反自愿、平等、公平、诚实信用的原则和公认的商业道德，损害其他经营者合法权益的行为，但在反不正当竞争法中未作具体规定的，可以依据反不正当竞争法第二条第一、二款的规定予以处理。 在适用反不正当竞争法第二条第一款、第二款的规定认定不正当竞争行为时，应当掌握以下条件：（一）该项行为的主体是经营