论行业协会规章地效力.pdfVIP

论行业协会规章的效力 二是行业协会所创制的行为规范或道德规范。 任何一个社会团体要想存在并实现自身的宗旨，都要制定一定的规章制 度，行业协会也不例外，行业协会规章就是行业协会实现其宗旨、加强其自 治功能所必不可少的。行业协会规章的上述表现形式分别规定行业协会会员 的基本权利义务、行业行为规范和道德规范等，各有其不同的功能。 第三部分：行业协会规章的效力。这部分是本文的核心内容。在这部分， 笔者首先阐明了“效力”和“法律效力”的含义的区别，指出目前有关行业 协会规章效力的争议通常都未区分这二者的区别，由此导致这些争议所争论 的问题根本不在同一个层面上。笔者的观点是，行业协会规章属于民间法， 具有效力，但一般不具有法律效力。就行业协会规章而言，其效力更强调实 效的意义，强调行为及其后果，而国家法的效力则侧重强调规则的强制力和 约束力。 接着，笔者分析了行业协会规章的效力根据。笔者认为，行业协会规章 的第一个效力根据是社会权力。具体而言，由于行业协会所依赖的资源主要 是经济资源，行业协会规章的效力根据的权力类型也就属于报偿型权力—— 与强制型权力和信仰型权力相对。行业协会规章的第二个效力根据就是其人 们的内心认同与权利让与。由于行业协会规章的专业性和针对性，使其更具 灵活性和适应性，更能满足社会主体的需求，因此它的存在就具有自身的价 值。这是它的效力的内在实体性根据。 在剖析了行业协会规章的效力根据之后，笔者阐述了行业协会规章的三 种效力实现路径：广为宣传，自验自查，奖罚处理。 以上论述的是行业协会规章作为民间法的效力。但也有一些行业协会规 章通过各种方式获得了法律强制力。这一点，我国学者的著述中也多有提及， 但一般都不能深入说明行业协会规章取得法律强制力的具体方式究竟有哪 些。笔者对行业协会规章取得法律强制力的几种方式的具体阐明，弥补了这 一缺憾。笔者认为，行业协会规章取得法律强制力的具体方式有：国家法将 行业协会规章纳入其中；国家法明确承认行业协会规章的效力；政府通过通 知、批转、批复等行文方式使行业协会规章转化为行政规章，取得法律强制 力。另外，一些法律法规授权组织所制定的行业协会规章，或因政府授权或 行政委托而制定的行业协会规章，虽然没有取得正式的法律强制力，但也取 2 摘要 得了国家权力的一定程度的支持。这些获得法律强制力的行业协会规章各跟 随其“承认规则”的层级，从而效力层次有所不同。被国家制定法直接吸收 的行业协会规章已经成为国家制定法，其适用范围和法律强制力都和其他国 家法一样。被国家法明确承认法律效力的行业协会规章则按国家法的明确规 定，确定其适用范围和法律强制力。经通知、批转、批复等形式被政府承认 的行业协会规章的适用范围和强制力跟随该政府的规章。因法律法规授权和 政府的行政委托而制定的行业协会规章一般没有正式的法律效力，但也取得 了国家权力的一定程度的支持，对其实践当中的执行也会产生一定程度的影 响。 第四部分：行业协会规章的效力的司法审查。要深刻理解行业协会规章 的效力，除了在理论上分析它作为民间法的效力根据和效力实现路径外，还 应对它与国家法的关系进行深入探讨。笔者认为，行业协会规章与国家法的 互动与冲突应主要通过司法审查来解决，因此，这部分也就主要讨论了司法 审查对行业协会规章的效力的影响。 首先，与立法监督、行政审查相比，司法审查具有灵活性、及时性和程 序公正等优点，因此以之作为行业协会规章审查的主要手段是必要的。 其次，笔者探讨了行业协会规章效力的司法审查问题，通过对“谢绝自 带酒水”这一行业协会规章的司法审查过程中的法院判决、影响和原因的分 析，说明司法审查手段在我国还未得到应有的重视，也不能达到其应有的影 响。针对这些问题，笔者提出了几条司法审查的标准，认为就法院的态度而 言，法院必须在应当干预的时候果断干预；司法审查中应当正视行业协会规 章所体现的正当利益；司法审查还必须考虑交易成本和社会资源配置。 再次，对于获得法律强制力的行业协会规章的司法审查的探讨，笔者认 为问题主要存在于成为行政规章的行业协会规章，以及法律法规授权组织和 政府行政委托所制定的行业协会规章。通过对注册会计师独立审计准则在实 践中未被实际适用的事例，以及司法放弃介入对中国足球协会章程的审查的 案例的分析，笔者揭示出，虽然从理论上来讲，通过各种方式取得法律强制 力的行业协会规章的效力层