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美國商標法對營業包裝與非傳統商標之保護 ─兼論我國對立體商標的保護 王敏銓∗ 黃皓陽 ∗∗ 目 次 壹、前言 貳、營業包裝之意義 參、美國法上的營業包裝原則綜述 一、聯邦最高法院關於營業包裝的三個重要判決 二、營業包裝的保護要件 肆、關於營業包裝的延伸問題 一、美學功能性 二、立體標章 伍、我國對於營業包裝與立體商標之保護 一、公平交易法第二十條第一項有關「表徵」保護 二、立體標章與公平法的表徵 陸、結論 關鍵詞：非傳統商標、營業包裝、立體商標、識別性、功能性 投稿日期：九十七年五月二十日；接受刊登日期：九十七年六月二十日 ∗交通大學科技法律研究所副教授。 ∗∗盛群半導體法務智權部課長，交通大學科技法律研究所在職專班研究 生。 95 2 中原財經法學 2008 年 6月 壹、前言 作為「非傳統商標」，營業包裝（trade dress ）被認為非傳統的 時間較早，現已逐漸失去其「非傳統」地位；相對地，以單一顏色作 為商標，以及非視覺性的聽覺、嗅覺、味覺等標章，其受保護地位及 保護要件仍具有相當爭議性。 營業包裝是指產品呈現給消費者的整體視覺印象（overall visual image ）。美國法院曾拒絕予以保護，理由在於包裝的形式是有限的， 對包裝賦予獨占的權利將使競爭者受到不當的不利益。美國專利商標 局亦曾經拒絕註冊營業包裝。二十世紀營業包裝在美國可說是從完全 不受保護，演進到確定受保護的歷程 1 。目前營業包裝在美國商標法 下受保護之地位已經確立，這在美國國會增訂藍亨法 （the Lanham 2 Act ）第四十三條（a ）項（3 ）款後尤為如此 。美國專利商標局亦已 確定接受營業包裝之註冊。所以營業包裝可說是在非傳統商標中最傳 統的一種，已經逐漸失去其非傳統的地位。 商標法甫於民國九十二年四月二十九日經立法院三讀通過，同年 五月二十八日總統令修正公布，並於公布日起六個月後的同年十一月 二十八日起正式施行。首次正式將「立體商標」納入商標法來規範， 因為此部分商標法上新修訂增設的規範，在實務上尚未有侵權的案例 1 THOMAS J. MCCARTHY, MCCARTHY ON TRADEMARK AND UNFAIR COMPETITION Vol.1 § 8: 11 (2008)(“the history of American law throughout much of the Twentieth Century is the gradual disappearance of distinctions between the law ‘trade dress’ and that of “trademarks.’”). 2 ROGER E. SCHECHTER JOHN R. THOMAS, INTELLECTUAL PROPERTY : THE LAW OF COPYRIGHTS, PATENTS AND TRADEMARKS, 606-609 (2003). 96 第二十二期 美國商標法對營業包裝與非傳統商標之保護 3 出現。故本文僅就美國商標法既有的商標侵害案例作學理性的歸納分 析並導出處理原則，以作為將來我國在實務上可能遇到相同或類似問 題時處理