论欧盟区域内的强制性规则.PDFVIP

2006 年7 月 当　代　法　学 第20 卷第4 期(总第 118 期) July, 2006 Contemporary Law Review Vol.20, No.4(Ser.No.118) 论欧盟区域内的强制性规则 杨永红 (西南政法大学 经贸法学 , 重庆 400031) [ 摘　要] 由于欧盟尚无统一的欧洲合同法, 各成员国合同法中的强制性条款的差异成为欧洲共 同市场一体化进程的阻碍之一, 因此研究欧盟区域内冲突法意义上的强制性规则十分必要。 基于现在 欧盟无冲突法意义上关于强制性规则的立法, 笔者试图依据欧盟成员国缔结并适用的罗马公约从冲突 法的角度解释不同类型的强制性规则, 分析它们的不同之处, 并比较具代表性的欧盟成员国的强制性 规则, 同时讨论欧盟这一层面的现行规定及发展。 [ 关键词] 普通强制性规则; 国际强制性规则;任意性条款;公共秩序;欧洲共同体公共政策 [ 中图分类号] DF 71　　 [ 文献标识码] A 　　 [ 文章编号] 1003-4781 (2006)04-0042- [ 收稿日期] 2006-01-0 [ 作者简介] 杨永红 (1 67-), 女, 重庆人, 西南政法大学经贸法学 教师。 意思自治原则一直是国际法和文明国家在关于合同争议上所承认和奉行的普遍原则, 现已被 广泛接受而成为国际商业事务的日常实践中的基石。 [ 1] (P44)意思自治原则当然不意味着国际 冲突法对意思自治原则毫无约束, 强制性规则正体现了国家对意思自治原则的干预。 随着自由贸 易的解放和国家市场相互联系的增长, 当事人意思自治原则日益重要, 同时各国为了保护重要的 政治、 经济、 文化的利益以及保护弱势方免受不公正的待遇而采纳强制性规则, 强制性规则日趋 频繁的发挥着保障措施的功能。 由于每个国家根据自己的国民利益、 社会利益和司法公平的要求把法律中的某些条款赋予强 制性的特性, 因而毫不奇怪这些强制性条款因各国的国情各有差异。[ 1] (P23-25)不仅合同法 中的强制性规则在欧盟各国存在了较大的差别, 而且对冲突法意义上的强制性规则各成员国也有 不同的理解。 欧盟现行的 “单项立法” 方法并不能解决因各成员国的合同法中的强制性条款的差 异对共同市场的一体化造成的阻碍, 但却在一定程度上形成了欧盟一级的强制性规则。 针对欧盟 与各成员国之间及各成员国之间处理强制性条款的冲突, 欧盟成员国1 80 年缔结的关于合同义 务准据法的罗马公约 (以下简称罗马公约), 迄今为止, 仍然是欧盟区域内冲突法上的强制性规 则的主要依据。 在我国强制性规则尚无一个较清晰的机制, 而仅仅通过法律规避和公共秩序保留的制度来保 护我国重要利益以及弱者利益, 即使在讨论中的《中华人民共和国民法典 (草案)》 第九篇涉外 民事关系的法律适用亦没有触及强制性规则。 在跨国商业交往相当繁荣的今天, 缺少强制性规则 这一保障措施不利于对我国国家利益和国民利益的有效保护。 无疑研究欧盟以及其成员国的强制 性规则的体制不仅对于我国企业及公民对外的商业活动具有实践意义, 同时对于我国的国际私法 理论和我国草拟中的民法典亦有借鉴作用。 · 42 · 一、 强制性规则的种类 冲突法意义上的强制性规则不同于国内法中的强制性条款。 在国内法意义上, 强制性规则即 是不能被合同更改或违反的条款。 [ 2] (P56)合同法包括强制性条款和任意性条款, 而后者是合 同法的主要部分。 一方面, 合同法作为市场的调节中心提供任意性条款, 以通过降低谈判所消耗 的能量和时间而减少交易成本提高效率;另一方面, 强制性条款则限制合同方履行源于合同双方 的真实意愿的承诺。 虽然强制性规则本身包含多种形式, 但就冲突法上的强制性规则而言, 它必 须具备在其国内法中的不可抵触的这一基本特性。 广义上来说, 强制性规则是指实体法中的一些 非常重要的条款以致必须确保它们不被合同双方借合同逃避其应用或甚至无论